KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 2013 --03-1 8 Meddelad i Göteborg Mål nr 7222-12 Sida 1 (4) KLAGANDE I MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/malmö Box 1 4069 20024Malmö ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Malmös dom den 27 augusti 2012 i mål nr, se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken (2010: 11 0) KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Med bifall till överklagandet förklarar kammarrätten 1 berättigad till assistansersättning för dubbel assistans med ytterligare fyra timmar per dygn utöver den tid som Försäkringskassan redan har beviljat. YRKANDEN M.M. I, yrkar att hon ska beviljas dubbel assistans med ytterligare fyra timmar per dygn och anför i huvudsak följande. Hon behöver total hjälp vid personlig hygien och i samband med toalettbesök. Hon behöver också dub- Dok.Id 244623 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon 031-732 74 00 Telefax 031-732 76 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se wvtw.kammarratten.goteborg.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00
I! KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr 7222-12 bel assistans i samband med tandborstning samt vid på- och avklädning. När det gäller måltider f'ar hon sondnäring via en pump. HSL-delegationen gäller endast momenten att förbereda (koppla upp), starta samt stänga av pumpen efter sondmatningen. Dessa moment tar cirka 30 minuter. Den tid under vilken hon rar sondnäring, vilket tar cirka en timme per tillfälle, omfattas inte av delegationen och hon f'ar då inte lämnas utan uppsikt. Under denna tid fim1s ett behov av dubbel assistans för att hjälpa till att häva hennes spasmer. Därutöver behövs dubbel assistans vid samtliga förflyttningar, som sker åtta gånger per dygn med en beräknad tid om cirka 10-15 minuter per tiilfälle. Sammantaget har hon ett faktiskt behov av dubbel assistans med ytterligare fyra timmar per dygn för att tillgodogöra sig en trygg och säker vardag. Försäkringskassan anser att kammarrätten ska avslå överklagandet och anför i huvudsak följande. Vid beräkningen av assistansersättning har alla dygnets timmar beaktats och ersättning för en assistent utgår för samtliga moment under dagen. Det medicinska underlaget samt övrig utredning ger inte stöd för att I är i behov av dubbel assistans i stöne utsträckning än de två timmar och fem minuter som har beviljats. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE I målet är ostridigt att J är berättigad till assistansersättning och att hon är i behov av dubbel assistans. Frågan är i stället i vilken omfattning hon har rätt till dubbel assistans för att få sina behov tillgodosedda. Av utredningen framkommer att l sedan 2007 varit beviljad assistansersättning motsvarande cirka 190 timmar per vecka, varav drygt nio tin11nar per dygn avsett dubbel assistans. I det nu överklagade beslutet har J-, beviljats dubbel assistans med cirka två timmar per dygn.
' /'! KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr 7222-12 Såvitt framgår av Försälaingskassans utredning och beslut har kassan godtagit det av 1 uppgivna behovet av dubbel assistans i samband med duschning, toalettbesök och tandborstning. Hjälp vid av- och påklädning har beräknats till 2,5 timmar per dygn varvid dubbel assistans har beviljats för 30 minuter. När det gäller sondmatning anger Försäkringskassan att tiden för detta uppgår till sex timmar per dygn och att det behövs aktiva insatser med dubbel assistans under ungefär halva tiden. Tid för sondmatning har dock inte räknats med av kassan eftersom denna insats bedöms utgöra sjukvård. Kammarrätten gör följande bedömning. Av utlåtande i september 2011 av leg. arbetsterapeut och leg. sjukgymnast framgår att taklyft används vid alla överflyttningar till och från säng, rullstol, mobil hygienstol och toalettstol samt att alla förflyttningar med lyft enligt ordination ska utföras av två personer. I Försäkringskassans utredning och beslut kan emellertid inte utläsas att någon särskild tid för förflyttningar har beviljats utan tid för förflyttningar har såvitt framgår endast beaktats i samband med momenten toalettbesök och duschning. Mot de1ma bakgrund framstår det som uppenbart att J, behov av dubbel assistans vid förflyttningar inte fullt ut tillgodoses genom Försäkringskassans beslut. När det gäller behovet av dubbel assistans i samband med sondmatning är det ostridigt att det i vart fall under cirka tre timmar per dygn behövs aktiva insatser med dubbel assistans. I en skrivelse i april 2011 har en distriktssköterska vid Hemsjukvården uppgett att sondmatningen utförs på delegation. Försäkringskassan har i det grundläggande beslutet bedömt att någon tid för detta inte ska räknas med eftersom sondmatningen sker på delegation och därför ska betraktas som sjukvård. l har i såväl yttrande till Försäkiingskassan som i överklagandet till kammanätten anfört att det endast är vissa moment av sondmatningen som sker med stöd av delegation och därvid preciserat vilka delar som avser sjukvård respektive egenvård. Denna
KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida4 Mål nr 7222-12 uppgift har inte närmare bemötts av Försäkringskassan och såvitt framgår av handlingarna i målet har kassan inte heller kontaktat den som ansvarar för delegeringen för att närmare utreda hur denna insats ska betraktas vad gäller gränsdragningen mellan sjukvård och egenvård Gfr Försäkringskassans Vägledning om Assistansersättning 2003:6 Version 11, s. 133-134). I skrivelsen från distriktssköterskan framgår det inte heller klrui om hela momentet kring sondmatningen ska bedömas som sjukvård. Mot denna bakgrnnd ru1ser kammarrätten att l uppgift i denna del f'ar godtas. Hon är därmed berättigad till assistansersättning för dubbel assistans även i samband med sondmatning. Sammanfattningsvis anser kammarrätten att l _ är berättigad till dubbel assistru1s i stön-e utsträckning än vad Försäkringskassan har beviljat. Detta behov kan mot bakgrund av utredningen i målet enligt kaimnarrättens mening skäligen beräknas till av I yrkade ytterligare fyra timmar per dygn. I överklagande ska därför bifallas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). C\ - Ewa Mårdberg referent 0--,// /Jft' - / 111 r!liar I I ist J
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning 1 Jakob Holmesson KLAGANDE I 2012-08- 2 7 Meddelad i Malmö Mål nr Bilaga A Sida 1 (6) ( MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/malmö Box 14069 200 24 Malmö ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 22 augusti 2011 SAKEN Assistansersättning enligt 51 kap. socialförsäkringsbalken (2010: 110) SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id 92274 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon 040-35 35 00 Telefax 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida2 BAKGRUND Genom beslut den 9 juli 2008 beviljades I assistansersättning med 5 093 timmar per sex månader. Vid omprövning enligt 51 kap. 12 socialförsäkringsbalken minskade Försäkringskassan genom beslut den 26 juli 2011 I assistansersättning till 2 280 timmar per sex månader från och med augusti 2011. Som skäl angavs bland annat följande. Hjälp med sondmatning med sex timmar, varav tre med dubbelassistans, sker på delegation av sjukvården. Därmed ska detta moment betraktas som sjukvård och kan ej medräknas som tid. Den vakna tiden uppgår till cirka tolv timmar per dygn. Denna tid ska minskas med cirka två timmar per dygn, vilket är tid som I vilar. Efter begäran av I omprövade Försäkringskassan beslutet som togs den 26 juli 2011 och fastställde genom beslut den 22 augusti 2011 I assistansersättning till 2 999 tiinmar per sex månader. Som skäl angavs därvid bl.a. att beslutet från den 26 juli 2011 innehållit direkta fel i fråga om beviljade timmar. I övrigt fann inte Försäkringskassan skäl att göra en annan bedömning. Till grund för denna uppfattning angavs att I beviljats assistansersättning all vaken tid samt jourtid och en timmes aktiv assistans under vila. Därtill har dubbel assistans beviljats med cirka två timmar per dygn. Generellt sett beviljas endast dubbel assistans för den andre assistentens faktiska insatser. YRKANDEN M.M. I överklagande hos förvaltningsrätten yrkar I att hon beviljas assistansersättning i samma omfattning som enligt beslutet av den 9 juli 2008, dvs. med 5 093 timmar per sex månader. Till stöd för yrkandet anför
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 3 hon sammanfattningsvis följande. Det har inte skett någon förbättring av hennes diagnos och behovet av personlig assistans är lika stort som det var år 2008. Hennes MS har rorvärrats ytterligare de senaste åren. Hon har en uttalad spasticitet i armar och ben och har fått utökade problem med andningen. Hon kan när som helst under dygnet få andningsuppehåll och f'ar i samband med detta kramper och streckningar. Hon glider också i rullstolen. Någon måste då hjälpa henne att luta sig fram, lyfta upp armarna och försöka lugna henne med tryggande ord. Hon har dagligen ett mycket omfattande behov av stöd och hjälp i tillvaron. Hon behöver alltid hjälp av två assistenter från kl 08.00 till kl. 22.00. Behovet av dubbel bemanning är förutsägbart gällande den personliga omvårdnaden. Emellertid inträffar det dagligen händelser som framkallar ett behov av två assistenter och detta är inte förutsägbart. Därutöver har hon behov av jourtid under hela natten, eftersom hon inte själv kan påkalla hjälp genom tex. trygghetslann. Hon behöver återkommande hjälp med massage och träning samt med vändningar och lägesändringar i rullstolen och i sängen. Morgon- och kvällshjäl pen tar numera längre tid. Trots att hennes hälsotillstånd försämrats vill hon fortfarande delta i olika aktiviteter utanför hemmet. Hon behöver då hjälp med att kommunicera med andra okända personer. Försäkringskassan bestrider bifall till överklagandet och anför att I _ beviljats assistansersättning för all vaken tid, jour under dygnsvila samt dubbelassistans med drygt två timmar per dag. SKÅL Utredningen i målet I ett av I åberopat utlåtande från legitimerade arbetsterapeuten Elna Bjerstedt Jönsson och legitimerade sjukgymnasten Carina Jöneros anges att alla överflyttningar av 1 från och till säng, rullstol,
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida4 hygienstol och toalettstol sker med taklyft samt att samtliga förflyttningar med lyft måste utföras av två personer för att garantera I trygghet och säkerhet. I läkarintyg utfärdat av specialistläkaren i neurologi My Bergkvist den 4 januari 2011 anges bl.a följande. I har långt framskriden multipel skleros. Hon är helt rullstolsbunden och har endast volontär rörlighet i höger arm. Hennes nedsatta andningsfunktion innebär att hon måste få hjälp att använda andningsmask flera gånger dagligen. Hon har behov av hjälp med en rad hälso- och sjukvårdande insatser, såsom skötsel av hennes PEG-lmapp, vilket hon inte själv klarar. Dessa har därför delegerats till hennes personliga assistenter. I är i behov av avancerad munvård två gånger dagligen för att förebygga infektioner och svampbeläggningar. Hennes hud behöver noggrann skötsel så att uppkomst av trycksår kan undvikas. Hon har också behov av fot- och nagelvård samt speciell schamponering av håret. Dessa insatser är mycket tidskrävande vilket måste beaktas vid beslut gällande antalet timmar med personlig assistans. Tillämpliga bestämmelser Av 51 kap. 2 och 3 socialförsäkringsbalken följer bl.a. att den som omfattas av 1 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) har rätt att för sin dagliga livsföring få assistansersättning för kostnader för sådan personlig assistans som avses i 9 a LSS, om han eller hon har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov under i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan. Av 9 a LSS framgår att med personlig assistans enligt 9 2 samma lag avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera
FÖRVALTNINGSRÄ TTEN Sida 5 med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Enligt 51 kap. 5 socialförsäkringsbalken lämnas inte assistansersättning för sjukvårdande insatser enligt hälso- och sjukvårdslagen. Förvaltningsrättens bedömning Vaken tid Försäkringskassan har anfört att l _ är beviljad enkel assistans under all sin vakna tid (kl. 09.30-21.30), med avdrag för de två timmar varje dag som hon vilar. I: har anfört att hon har ständigt behov av dubbel assistans från kl. 08.00 till kl. 22.00. Av utredningen i målet framgår att Försäkringskassan vid hembesök hos I den 3 mars 2011 fastställt att I vakna tid är mellan 09.30 och 21.30. Rennes personliga assistenter har uppgett att I _ vilar åtta gånger dagligen när assistenterna är på plats. Förvaltningsrätten finner därför inte skäl att frångå Försäkringskassans bedömning gällande I vakna tid. Dubbel assistans l har anfört att hon är i behov av dubbel assistans all vaken tid eftersom det när som helst kan inträffa oförutsägbara händelser som framkallar ett behov. Enligt förvaltningsrättens bedömning har det i målet inte visats att I är i behov av dubbel assistans utöver de timmar hon redan beviljats. Därtill kommer att hon beviljats enkel assistans all vaken tid samt på natten en timmes aktiv insats för andningshjälp.
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 6 Förvaltningsrätten finner sammanfattningsvis att det inte framkommit tillräckliga skäl att beräkna antalet assistanstimmar på ett annat sätt än vad Försäkringskassan gjort. Överklagandet ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3104/lB) -I Ola rändström I avgörandet har även nämndemännen Stefan Olofsson, Gunnar Larsson och Erik Hammarström deltagit.