DOM Meddelad i Göteborg. MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/göteborg Göteborg KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning Meddelad i Göteborg,-- ;;e:... yf)"\ Sida 1 (4) Mål nr KLAGANDE MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/göteborg Göteborg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 27 januari 2011 i mål nr , se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993 :389) om assistansersättning, LASS KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE '.....' Kammarrätten upphäver Försäkringskassans beslut och förvaltningsrättens dom i den del som avser rätt till assistansersättning för jour nattetid och återrorvisar målet till Försäkringskassan ror handläggning i enlighet med vad som framgår under skälen för kammarrättens avgörande. YRKANDEN M.M. fullföljer sin talan i kammarrätten och åberopar ett intyg den 25 februari 2011 av specialisten i allmänmedicin L D1 samt ett intyg den 1 mars 2011 av specialisten i neurologi M< A Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöks adress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax E-post: kammarratten.goteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:40

2 '..-' KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr Försäkringskassan anser att kammarrätten ska avslå överklagandet och anför bl.a. följande. är beviljad assistans för aktiva insatser nattetid med 5 timmar och 15 minuter per vecka. Behovet av eventuell hjälp mellan de aktiva insatserna får anses tillgodosett genom makars ansvar för varandra (RÅ 1997 not. 165). Ett behov som faktiskt tillgodoses på annat sätt än genom assistansersättning kan inte ligga till grund för assistansersättning. Försäkringskassan anser det inte visat att: eventuella behov av hjälp nattetid mellan de aktiva insatserna inte tillgodoses genom hans hemmavarande maka. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE För att en person ska kunna nekas en viss insats enligt LASS med motiveringen att behovet faktiskt tillgodoses på annat sätt ska behovet också i realiteten tillgodoses. I förarbetena anges att ett hjälpbehov kan tillgodoses på olika sätt och genom olika insatser bl.a. genom vad som normalt faller under makars ansvar för varandra (prop. 1995/96:146 s. 20). I praxis (RÅ 1997 not. 165) har detta kommit till uttryck på följande sätt. Assistansersättning ska inte utges i den mån behovet tillgodoses på annat sätt än genom personlig assistans. I detta hänseende gäller att en funktionshindrads behov av stöd i större eller mindre utsträckning kan anses vara tillgodosett genom vad som normalt faller under makars ansvar för varandra. Ett behov av stöd i form av jour och beredskap far normalt anses vara i allt väsentligt tillgodosett genom hemmavarande make. har i intyg den 1 april 2010 avseende J hustru uppgett bl.a. följande. Hon insjuknade våren 2007 med bröstsmärtor och inlades på medicinklinik där utredning visade på kärlkramp av typ spasmangina. Detta kräver daglig medicinering i form av tre olika läkemedel. Kärlkrampsattackema utlöses av både psykisk och fysisk stress. Utöver regelbunden medicinering är en livsföring med minimering av stress och regelbunden nattsömn av stor vikt. -1 D anger i in-

3 KAMMARRÄTIEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr tyget den 25 februari 2011 bl.a. att hennes besvär har forsämrats, att hon inkommit akut i februari 2011 samt att det tillkommit nedstämdhetsperioder. Att varje natt vara jour utöver en heltidsanställning som personlig assistent är helt orimligt och förenat med uppenbara risker både kardiellt och mentalt. En ostörd nattsömn är en förutsättning filr att hon ska orka. Kammarrätten gör följande bedömning. I målet är ostridigt att är berättigad till assistansersättning enligt LASS. Vad som är tvistigt i målet är frågan om hur antalet timmar ska beräknas nattetid och då mer specifikt hur hustruns ansvar för sin make ska bedömas. I enlighet med vad som kommer till uttryck i praxis kan den nu tvistiga tiden anses falla under det ansvar som makar nonnalt har för varandra. Emellertid måste en individuell bedömning göras i varje ensk;ilt fall. I målet är upplyst, och var så även vid tiden för Försäkringskassans beslut, att hustru lider av sjukdomsbesvär för vilka hon medicinerar. Föreliggande intyg ger enligt kammarrättens mening stöd för att dessa sjukdomsbesvär medför ett behov av regelbunden och ostörd nattsömn. Såvitt framgår har hennes hälsotillstånd försämrats till följd av den nattliga jouren. Hennes läkare L 0. har uppgett att hon är i behov av en ostörd nattsömn för att inte ytterligare försämra sitt eget hälsotillstånd. Vid ovan nämnda förhållande finner kammarrätten att hustru inte ska behöva riskera sitt eget hälsotillstånd för att hennes makes behov ska kunna tillgodoses inom ramen för det ansvar som makar normalt har för varandra. Således ska bedömningen av. rätt till assistansersättning i form av jour nattetid göras med bortseende från det ansvar som normalt gäller mellan makar. har varken i sin ansökan eller i senare skrivelser närmare preciserat den omfattning

4 ..... :' KÅMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida4 Mål nr för vilken han anser att ytterligare assistansersättning ska utgå. Inte heller Försäkringskassan bar i sin utredning när mare belyst denna fråga. Det far därför ankomma på Försäkringskassan att närmare utreda - behov av ytterligare assistansberättigad hjälp nattetid. HUR MAN Ö VERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). Q,._t;J._Ji / 0 ) Ewa Mård referent gv o n G " d arina Gester

5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning Meddelad i Göteborg!JJ.,lu-;f, 11'?Sfäl nr Enhet 1:6 Sida 1 (5) KLAGANDE MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/göteborg Göteborg ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 10 maj 2010 SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning, LASS SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. I I l I. j i I I "J j Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax E-post: foivaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00

6 -... FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning I Sida BAKGRUND Försäkringskassan har inte ändrat sitt tidigare beslut att avslå ; ansökan om assistansersättning med 168 timmar per vecka. I samma beslut beviljades '.assistansersättning med i genomsnitt 133 timmar och 20 minuter per vecka. Som skäl för beslutet anförs bl.a. följande. behov av hjälp med de grundläggande behoven, personlig hygien, på- och avklädning samt måltider har beräknats till 48 timmar och tio minuter per vecka. behov av hjälp med de övriga behoven som rordelas på hushållsarbete, förflyttning, träning, medverkan i barnens fritidsaktiviteter och skolarbete, handräckning samt övriga aktiviteter har beräknats till 56 timmar och 50 minuter per vecka. Tid för dubbelassistans har beräknats till 23 timmar och fem minuter per vecka. Tid för aktiv hjälp på natten har beräknats till fem timmar och 15 minuter per vecka. Äkta makar är enligt äktenskapsbalken skyldiga att bistå varandra efter förmåga. Tid för jour beaktas inte då det finns en hemmavarande maka och då makar har ett ansvar för varandra. YRKANDEN M.M. _ yrkar att han ska beviljas assistans även nattetid och anför bl.a. följande. Han är gift med en hustru som inte klarar att bistå honom i. den omfattning som Försäkringskassan begär. Han anser att Försäkringskassans begäran att äkta makar ska bistå varandra är som att vrida tillbaka tiden 200 år. SKÄL Tillämpliga bestämmelser Av 3 LASS följer att den som omfattas av 1 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) har, utom i fall som anges i 4

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 Sida ,rätt att för sin dagliga livsföring få assistansersättning enligt denna lag om han eller hon har behov av personlig-assistans för sina grundläggande behov under i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan. Personlig assistans har i denna Jag samma betydelse som i 9 a lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade. Av 9 a LSS följer att med personlig assistans enligt 9 2 avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktions hinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra ejler annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Av 6 Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993 :24) om assistansersättning följer att vid bestämmande av assistansersättning ska en assistanstimme anses motsvara fyra timmar för jour eller sju timmar för beredskap. Med tid fur jour avses tid under vilken den personliga assistenten inte utför en aktiv arbetsinsats men finns till förfogande i den funktionshindrades omedelbara närhet. Med tid för beredskap avses tid då assistenten i stället finns. till förfogande på arinan piats exempelvis i sitt hem. Utredningen i målet Specialistläkaren M: bl.a. följande.. k har i utlåtande den 17 juni 2009 anfört har progressiv MS med svåra handikapp. Gångsträcka under fem meter. Sv a kramp- och spasticitetsproblem i benen. Har ingen användning av benen och lite användning av armarna. Svåra koordinations besvär. Dålig kontroll på blåsa och tarm.

8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning I Sida T f distriktsläkaren följande. _har i intyg den 10 februari 2010 anfört bl.a. har svår MS sedan länge och på senare år har han blivit allt sämre. Han är beroende av hjälp med i princip allting. Hela dygnet är. beroende av att någon sköter honom och av den an- ledningen vore det bra om han kunde få en personlig assistent. Förvaltningsrätten gör följande bedömning Av utredningen i målet framgår att har beviljats assistansersättning med 48 timmar och tio minuter per vecka avseende grundläggande behov, 56 timmar och 50 minuter per vecka avseende övriga behov, 23 timmar och fem minuter per vecka avseende dubbelassistans samt fem timmar och 15 minuter per vecka avseende aktiv hjälp på natten. Frågan i nu aktuellt mål är om även har rätt till assistansersättning avseende jour för den del av natten då aktiv assistans ej är beviljad eller om detta behov ska anses tillgodosett genom det ansvar som finns mellan makar enligt äktenskapsbalken. Tid för jour är sådan tid när den personliga assistenten inte utför en aktiv arbetsinsats men finns till förfogande i den funktionshindrades omedelbara närhet. Regeringsrätten h.ar i RÅ 1997 not. 165 anfört att behov av stöd i form av..... jour och beredskap normalt får anses vara i allt väsentligt tillgodosett genom hemmavarande make. Kammarrätten i Göteborg har i dom den 2 juli 2009 i mål nr ansett att med hänsyn till den omfattning och den typ av assistans det var fråga om i målet behovet av hjälp och tillsyn inte kunde anses omfattas av det ansvar som föreligger mellan makar. har en progressiv MS och han är beviljad assistansersättning i stor omfattning. Även om. funktionshinder är omfattande och medför betydande svårigheter för honom har det enligt förvaltningsrättens mening av utredningen i målet inte framkommit sådana om-

9 FORVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 Sida ständigheter som innebär att hans behov av jour nattetid inte kan anses omfattas av det ansvar som normalt får anses föreligga mellan makar enligt äktenskapsbalken. Skäl att bevilja assistansersättning avseende jour rtatte-. tid finns därmed inte. Överklagandet ska därför avslås. &;B,QJ)A Pi Nyhlen \j Jga V / b ) I avgörandet har även nämndemännen Gerd Emanuelsson, Alf Fransson och Slavica Rakovic deltagit.....

10 Bilaga J HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta förvaltningsdomstolen. Skrivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten. Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten uiom två månader från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. För en enskild klagande är sista dagen för överklagande två månader från den dag då han/hon fick del av kammarrättens beslut. Om klaganden fick del av kammarrättens beslut t.ex. den 30 juni måste slcrivelsen med överklagande ha kommit in senast den 30 augusti. Om klaganden fick del av beslutet t.ex. den 31 juli, som inte har någon motsvarighet två månader senare, löper tiden i stället ut på slutmånadens sista dag, dvs. i det här exemplet den 30 september. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar, jul eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen fordras att prövnings tillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att talan prövas eller om det fureligger synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att grund för resning roreligger eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska undertecknas av klaganden eller dennes ombud och inges i original samt innehålla; I. den klagandes namn, personnummer/organisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen 2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet 3. de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att fä prövningstillstånd 4. den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill få till stånd och skälen härför 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. DV684 Formulär4