DOM 2V Meddelad i Göteborg. Ombud: Olle Hiilphers Göteborgskooperativet för Independent Living, GIL ek. för. Box Göteborg

Transkript

1 V'!\ KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 3 2V Meddelad i Göteborg Mål nr Sida 1 (5) KLAGANDE M Ombud: Olle Hiilphers Göteborgskooperativet för Independent Living, GIL ek. för. Box Göteborg MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/göteborg Göteborg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 15 oktober 2012 i mål m , se bilaga A SAKEN Assistansersättning KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten upphäver Försäkringskassans beslut och förvaltningsrättens dom i den del den avser assistansersättning för aktiva insatser nattetid och återförvisar målet till Försäkringskassan för handläggning i enlighet med vad som framgår under skäien för kammarrättens avgörande. Kammarrätten avslår överklagandet i övrigt. YRKANDEN M.M. yrkar ytterligare ersättning avseende aktiv assistans nattetid, bl.a. till följd av behov av extra assistanstid vid tillfälliga besvär t.ex. vid förkylningar. Han yrkar vidare att han ska beviljas ytterligare ersättning avseende jour nattetid och att tid ror social Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax E-post: kammarratten. goteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 www. kammarratt.en. PotP.horP.si'.

2 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr samvaro tillsammans med hans hustru inte ska räknas av från den tid han bedömts vara berättigad till assistansersättning. Han anför följande. Det är inte möjligt att tillgodose hans behov av hjälp med vändningar och tömning av urinblåsan nattetid utan tillgång till en vaken assistent. Det saknas, mot bakgrund av vad han anfört och det medicinska underlag han presenterat, grund för att inte bevilja honom ytterligare assistansersättning nattetid. Det HFD-avgörande som förvaltningsrätten hänvisar till i sin bedömning, HFD 1997 not. 165, är inte tillämpligt såvitt avser frågan om vilket ansvar hans hustru har i den aktuella situationen eftersom hänsyn måste tas till hans faktiska behov av aktiva stöd- och hjälpinsatser nattetid. Det salrnas dänned stöd för att ålägga hans hustru jouransvar tre nätter i veckan utan assistansersättning. Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför följande. M har beviljats assistansersättning för behov av aktiva insatser under alla nätter i veckan. De tre nätter per vecka för vilka M inte beviljats assistansersättning mellan de aktiva insatserna får behovet av hjälp, i enlighet med praxis (HFD 1997 not. 165), anses tillgodosett till följd av makars ansvar fur varandra. Det är således inte de aktiva insatserna nattetid som hans hustru förväntas utföra under tre nätter utan hennes ansvar i1mebär endast att tillgodose eventuellt behov som uppstår däremellan. Det är inte visat att detta behov inte tillgodoses genom hustrun och/eiler att behovet inte är av den karaktär eller omfattning att det inte omfattas av makars ansvar för varandra, varför behoven faktiskt tillgodoses på annat sätt än genom assistansersättning och det saknas dänned förutsättningar för att bevilja assistansersättning.

3 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Frågan i målet Förvaltningsrätten har ansett att det saknas skäl att minska M assistansersättning med den tid han förväntas ha social samvaro med sin hustru och beviljat honom ytterligare assistansersättning med 14 timmar per vecka. M yrkande om att avräkning inte ska ske för nätm1da tid föranleder därför ingen åtgärd från kammarrättens sida. Frågan i målet blir då om M ska beviljas ytterligare ersättning avseende aktiv assistans nattetid - bl.a. till följd av behovet av ytterligare assistans vid t.ex. förkylningar samt om han ska beviljas ytterligare ersättning avseende jour nattetid. Aktiva insatser nattetid Kammanätten konstaterar att det framgår av Försäktingskassans utredning att M nattetid behöver aktiva insatser genom dels hjälp med tömning av urinblåsan med sammanlagt 30 minuter per natt, dels med vändningar 1 7 gånger å 10 minuter med sammanlagt 2,83 timmar per natt. I Försäkringskassans berälc..ning av M totala beho\' av personlig assistans har emellertid såsom aktiva insatser nattetid upptagits endast tiden avseende vätidningar, d.v.s. 2,83 timmar å sju dagar per vecka. Tömning av urinblåsan har av Försäkringskassan ansetts utgöra ett grundläggande behov av hjälp med personlig hygien. Även tanntömning har bedömts utgöra sådant behov och av utredningen framgår att insatsen innebär assistans nattetid tre gånger per vecka med en beräknad tidsåtgång på tre timmar per vecka. Behovet av hjälp med

4 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida4 Mål nr tanntömning har av Försäkringskassan inte tagits upp som en aktiv insats nattetid, trots att det är ostridigt att den vid varje tillfälle sker om natten. Det kan alltså konstateras att M behöver hjälp med såväl urintömning som tanntömning nattetid och att Försäkringskassaen inte beaktat det vid bedömningen av hans behov av aktiva insatser nattetid. Mot den bakgrunden anser kammarrätten att M är berättigad till fler timmar aktiv assistans nattetid än vad Försäkringskassan och förvaltningsrätten beviljat. När det gäller M begäran om att beviljas personlig assistans nattetid vid förkylningar och andra tillfälliga besvär instämmer dock kammarrätten i underinstansernas bedömningar, varför rätt till ytterligare assistansersättning inte föreligger på den grunden. Ersättningsberättigad jour nattetid När det gäller makars ansvar för varandra kan en funktionshindrads behov av stöd i större eller mindre utsträckning anses vara tillgodosett genom vad som nonnalt faller under nänmda ansvar (prop. 1995/96: 146 s. 20). Behov av stöd i form av jour och beredskap har i praxis ansetts i allt väsentligt vara tillgodosett genom hemmavarande make (HFD 1997 not. 165). Kammarrätten anser att det inte kommit fram några omständigheter som talar för att behovet av stöd genom jour tre nätter i veckan inte tillgodoses av M. hustru. Det saknas dfumed förutsättningar för att bevilja honom ytterligare assistansersättning på den grunden. Sammanfattning Kanunarrätten anser alltså att M ska beviljas ytterligare assistansersättning för aktiva insatser nattetid. Det ankommer på Försäkringskassan att, jämte omräkning av assistansersättningen med

5 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 5 Mål nr anledning av förvaltningsrättens avgörande, närmare beräkna tidsåtgången för att tillgodose nämnda behov. Kammarrätten anser att överklagandet ska avslås i den del det avser ytterligare assistansersättning för jour nattetid och för tillfälliga besvär tex. vid förkylningar. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4) (' t ' f.!b1?!#ij/_u>r//u7 Birgitta referent d!. _L..&--??f:x_ /(fk{/ EvaRömbo

6 Bda5a /}J FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning Meddelad i Göteborg :r) Sida 1 ('. Mål nr Enhet2:2 KLAGANDE M MOTPART Försäkringskassan, Processjuridiska enheten/göteborg Göteborg ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 10 oktober 201 1, diarienr SAKEN Assistansersättning enligt Socialförsäkrings balken (2010: 1 10), förkortad SFB SLUT Med delvis bifall till överklagandet förklarar förvaltningsrätten att M ska beviljas assistansersättning med ytterligare 14 timmar per vecka. Förvaltningsrätten avslår överklagandet i övrigt. Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box53197 Sten Sturegatan måndag - fredag

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning2 Sida BAKGRUND Försåkringskassan har efter omprövning inte ändrat tidigare beslut att fr.o.m. augusti 2011 sänka M Beslutet innebar att M assistansersättning. beviljades assistansersättning med upp till timmar per sex månader, vilket motsvarar i genomsnitt 14 7 timmar i veckan. Omprövningsbeslutet motiverades i huvudsak: enligt följande. M har beviljats personlig assistans för all vaken tid på dagen mellan kl. 08:00 och 23:00 efter att avdrag gjorts ror makars geniensamma. ansvar för varandra och den sociala samvaro som makar normalt har med varandra. Eftersom M rar assistansersättning all vaken tid innebär det att extra tid inte kan beräknas :för den ytterligare hjälp han anser sig behöva. Aktiv assistans kan endast beviljas för faktiska insatser. De momentm behöver hjälp med under natten bör rimligen kunna samordnas. Den tid han bedöms behöva hjälp under natten beräknas till 2,83 timmar. Den tid på natten då M SOver kan han inte beviljas assistansersättling som aktiv tid. Det är då jourtid som ska beräknas. Det läkarutlåtande som inkommit styrker inte att M av medicinska skäl behöver aktiva insatser under hela natten. Hans behov av jour är tiilgodosett genom hans maka tre nätter per vecka, övriga nätter tillgodoses detta genom andra assistenter. Försäk-. lingskassan beaktar jourtid enbart för de dagar som andra assistenter än M maka har ansvar för jouren. Assistansersättning ska täcka behoven av kontinuerlig hjälp. Även om M drabbas av en förkylning och kan behöva ytterligare hjälp på natten är detta att se som en tillfällig utökning och assistansersättning kan inte lämnas.

8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning 2 YRKANDEN M.M. Sida M yrkar att han ska beviljas assistansersättning enligt ansökan. Till stöd för sin talan anför han i huvudsak följande. Han är konstnär och söker i stor utsträckning sina motiv under resor utanför hemmet. Dessa varar i mer än en vecka. Det finns inte något stöd i äktenskapsbalken för att hans hustru ska vara tvungen att vara hemma och vårda honom. Det finns heller inte något stöd fcir att hon ska vara skyldig att assistera honom under hans arbetsresor eller de fritidsresor han gör utanför hemmet. Försäkringskassan vidhåller sitt beslut. SKÄL Tillämpliga bestämmelser Av 51 kap. 2 SFB följer att en försäkrad som omfattas av 1 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) för sin dagliga livsföring kan Ia. assistansersättning för kostnader för sådan personlig assistans som avses i 9 a samma lag. Av 9 a första och andra stycket LSS framgår att med personiig assistans avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt.

9 .. FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning2 Sida Utredning i målet M har haft handikappsersätt11i.ng och sedermera assistansersättning sedan Enligt det senaste beslutet var han beviljad assistansersättning upp till timmar per sex månader, vilket motsvarar 178 timmar per vecka. Under 2011 påbörjade Försäkringskassan en utredning för sedvanlig tvåårsomprövning. Av de medicinska underlagen i utredningen framgår bl.a. följande. M har efter en skada i halsryggen fått en fraktur på C5/C6 och en komplett ryggmärgsskada från C5-nivån och nedåt. Han har ingen rörelseförmåga nedanför C5-nivån det, vill säga att han kan böja och sträcka armbågarna något men han ha:r i övrigt ingen motorisk fönktion. Han har ingen känsel nedarrfcir skadenivån. Han behöver hjälp med alla dagliga alctiviteter och nattetid behöver han vändas varje halvtimme för att undvika trycksår. Han behöver också vändas nattetid för att kunna tömma sin urinblåsa. Han behöver därför en vaken assistent nattetid. Förvaltningsrättens bedömning Processuella överväganden Inledningsvis kan konstateras att M i sitt överklagande anfört ait det inte finns något stöd för att hans hustru ska vara skyldig att assistera honom på hans arbets- och fritidsresor. Förvaltningsrätten kan konstatera att Försäkringskassan inte tagit ställning till detta. Med beaktande av instansordningsprincipen bör denna fråga i första hand prövas av Försäkringskassan. M får således vända sig till Försäkringskassan och begära en sådan prövning.

10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning2 Prövningsram Sidas I målet är ostridigt att M är i behov av personlig assistans under hela sin vakna tid. Frågorna i målet är om M. är berättigad till fler timmar aktiv assistans nattetid, om han ska beviljas ytte igare jo - n!!f!, om han ska beviljas ytterligare personlig assistans nattetid vid tex. förkylningar samt om tid!: vara till , - sammans med hans maka ska räknas av från den tid under vilken han anses vara berättigad till assistansersättning. Ytterligare aktiv assistans nattetid Försäkringskassan har räknat med 2,83 timmar aktiv assi t. J_Je _U._ o- - 6, 17 tinunar jour nattetid per vecka. Med tid för jour avses tid under vilken den personliga assistenten inte utför en aktiv arbetsinsats men finns till förfogande i den funktionshindrades omedelbara närhet (Riksförsäkringsverkets föreslaifter (RFFS) 1993 :24). I de medicinska underlag som finns i utredningen bedöms M. behöva en vaken assistent nattetid. I utredningen finns uppgifter om vilka moment M behöver hjälp med under natten. Enligt förvaltningsrättens mening vi ar _i t - el1!1 a _ a tt e -.t :V -8. a..9 rsti - r.. 3 m."ti r p -I?: tt Återstående tid kan tillgodoses med de timmar jour som Försäkringskassan beviljat. Det finns därmed inga skäl att frångå Försäkringskassans bedöm- ning. - - r ; Ytterligare jourassistans nattetid En förutsättning för att en person ska beviljas personlig assistans för ett särskilt behov är att behovet inte kan tillgodoses på annat sätt. Av lagmotiven till LSS, som även kan ge ledning i frågor rörande assistans enligt SFB, framgår att ett behov kan tillgodoses på annat sätt t.ex. genom att den

11 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning 2 Sida funktionshindrade erhåller andra insatser från samhället såsom omvårdnad vid boende med särskiid service eller genom vad som normatt faller under makars ansvar för varandra. Högsta förvaltningsdomstolen har uttalat att behov av stöd i form av jour och beredskap normalt rar anses vara i allt väsentligt tillgodosett genom hemmavarande make (se RÅ 1997 not. 165). En individuell bedömning av om så är fallet torde emellertid få göras i varje enskilt fall. M har beviljats aktiv assistans för de moment han behöver. hjälp med under natten. Hans behov av stöd under övriga timmar under dygnsvilan bör därmed, under tre nätter på vecka, kunna tillgodoses av hans maka. Behovet anses inte vara av den karaktär eller omfattning att det inte skulle omfattas av makars ansvar för varandra. Tillfällig assistans vid rorkvlning Assistansersättningen ska enbart täcka kontinuerliga behov Gfr prop. 1992/93:159, s. 195). Förkylningar och andra besvär, som leder till ett kortvarigt utökat hjälpbehov, kan inte ligga till grund för ett utökat antal assistanstimmar. Assistansersättning under tid för social samvaro med makan I målet är ostridigt att M behöver personlig assistans under all sin vayu.'1a tid. Det har inte kon1mit frru11 att ivi behov av stöd kan tillgodoses på annat sätt än genom personlig assistans under den tid han kan förväntas ha social samvaro med sin maka. Det saknas därför grund för att minska hans assistansersättning på det sätt som Försäkringskassan gjort i det överklagade beslutet. Mot denna bakgrund ska M förklaras berättigad till ytterligare assistansersättnin!lled 14 timmar per.ve ka utöver._'-'..- o??,. följer av det överklagade beslutet. I övrigt ska överklagandet avslås.

12 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Avdelning 2 Sida HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3104/1 B) Jl14/;! /l!#lj/ Bengt Hasselberg. RåJ'man I avgörandet har deltagit även nämndemännen Barbro Leidzen, Anna-Lena Svenaeus och Åke Eliasson. Föredragande i målet har varit förvaltningsrättsnotarien Emelie Johnson.