DOM. , 1 ;,;; o. J- OT- '].. Meddelad i Sundsvall. KLAGANDE OCH MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall

Transkript

1 KAMMAÄTTEN I SUNDSVALL DOM <j '].., 1 ;,;; o. J- OT- Meddelad i Sundsvall Mål nr Sida 1 (5) KLAGANDE OCH MOTPAT Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall MOTPAT OCH KLAGANDE God man:. ÖVEKLAGAT AVGÖANDE Förvaltningsrätten i Faluns dom den 25 maj 2012 i mål nr , se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt lagen ( 1993 :3 89) om assistansersättning KAMMAÄTTENS AVGÖANDE Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och Försäkringskassans beslut på så sätt att förklaras berättigad till dubbel assistans dels för all vaken tid tmder dygnet, med avdrag för den tid då han vistas i skolan, dels under den tid som han är beviljad assistans i form av jour. Det ankommer på Försäkringskassan att närmare beräkna antalet assistanstimmar. Dok.Id Postadress Box Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-16:00

2 KAMMAÄTTEN I SUNDSVALL DOM Sida 2 Mål nr YKANDEN Försäkringskassan yrkar att kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer Försäkringskassans beslut. yrkar att kammarrätten, med ändring av förvaltningsrättens dom, beviljar honom dubbel assistans dygnet runt. Vardera parten bestrider bifall till motpartens yrkande. PATENA TALAN Försäkringskassan Försäkringskassan har till stöd för sin talan i kammarrätten anfört i huvudsak följande. Försäkringskassans beräkning av behov av dubbel assistans (54 timmar/vecka) har sin grund i Länsrätten i Dalarnas läns dom den 8 juni 2007 i mål nr Det finns inte skäl att frångå den normala beräkningen av dubbel assistans. Beräkningen av tid för dubbel assistans ska i normalfallet utgå från den tid det tar att utföra en aktiv insats. Undantag kan göras i fall då hjälpbehovet är av sådan art att det är förenat med allvarliga hälsorisker att medge dubbel assistans endast för den tid det tar att utföra aktiva insatser. Vid hembesöket i januari 20 I 0 uppgavs ha epilepsianfall I - 3 gånger per månad, främst morgon eller sen kväll. Det saknas medicinskt stöd för att epilepsianfall kräver omfattande insatser. Mot bakgrund av omfattningen och frekvensen av anfallen samt att de huvudsakligen inträffar när vistas i hemmet kan det inte anses förenat med allvarliga hälsorisker att medge dubbel assistans endast för den tid det tar att utföra aktiva insatser. Enligt Försäkringskassans bedömning ger utredningen inte heller stöd för att det frekvent uppstår andra allvarliga situationer som kräver

3 KAMMAÄTTEN I SUNDSVALL DOM Sida 3 Mål nr så omfattande insatser att det finns skäl att frångå den normala beräkningen av dubbel assistans. - Under den tid som går i skolan (4,5 timmar per vardag) kan hans hjälpbehov tillgodoses genom närvaro av en assistent och läraren. Under dagtid behöver ständig tillsyn av en assistent för att inte utsätta sig själv eller andra människor för fara när han vistas i hemmet, i skolan eller ute i samhället. Förhållandena är annorlunda under dygnsvilan. Enligt Försäkringskassans bedömning saknas medicinskt stöd för att behöver aktiv tillsyn under hela dygnsvilan. Utredningen ger inte heller stöd för att han har ett regelbundet behov av viss aktiv assistans under natten. Hans sömnmönster är oregelbundet. Han vaknar vissa nätter men är då inte vaken hela natten. Enbart den omständigheten att är vaken medför inte ett behov av aktiva insatser. hjälpbehov nattetid kan därför tillgodoses av en assistent som finns till förfogande i hans omedelbara närhet, dvs. genom beviljad jour. har till stöd för sitt överklagande anfört i huvudsak följande. Beviljande av jour av en person tillgodoser inte hans behov av aktiva hjälpinsatser under natten, det krävs två assistenter för att utföra insatserna. Tidigare ingivna intyg styrker att han är vaken mycket under nätterna och att han har ett omfattande hjälpbehov under både natt och dag. Intygen visar att han ofta är vaken på nätterna och att det förekommer att han inte sover alls. Han behöver på grund av sin svåra epilepsi ständigt övervakas. Han behöver även hjälp med att kontrollera sin andning eftersom hans epilepsi gör att han ofta kräks och därför behöver hjälp med att se till att hans luftvägar hålls fria. När han f'ar ett anfall måste en assistent lägga honom i framstupa sidoläge och hålla i honom medan den andre assistenten måste medicinera honom. För att minimera riskerna för att han ska skadas är det ytterst viktigt att detta sker

4 KAMMAÄTTEN I SUNDSVALL DOM Sida4 Mål nr omedelbart och det är därför inte tillräckligt att assistenterna befinner sig i ett närliggande rum, vilket är fallet vid jour. Vidare styrker intygen att det på grund av hans självdestruktiva beteende förekommer en rad andra händelser nattetid för vilka det krävs aktiva insatser av två personer. Den aktiva tillsyn som krävs i hans fall borde med tanke på den höga frekvensen av nödvändiga hjälpinsatser självfallet beviljas som tid för personlig assistans och inte som jour. I förvaltningsrättens domskäl anges att det inte går att förutse när hjälpinsatser behövs och att hjälpbehovet därför inte kan tillgodoses på annat sätt än genom dubbel assistans. Samma resonemang bör gälla för nätterna eftersom det inte går att säga när och hur länge han är vaken och vilka insatser som då krävs. har till stöd för sitt bestridande av Försäkringskassans överklagande i huvudsak åberopat samma omständigheter som i förvaltningsrätten. SKÄLEN FÖ KAMMAÄTTENS AVGÖANDE Tillämpliga bestämmelser framgår av förvaltningsrättens dom. Karnmanätten finner på de skäl som förvaltningsrätten anfört att får anses berättigad till dubbel assistans för all vaken tid i hemmet. Vad Försäkringskassan anfört i denna del föranleder inte annan bedömning. Med hänsyn till det ansvar som åvilar skolhuvudmannen att sörja för att tillräcklig och rätt personal finns för att bedriva skolverksamhet för den som är funktionshindrad kan kammanätten emellertid inte finna annat än att behov av ytterligare en persons assistans under skoltid kan tillgodoses med hjälp av personal på skolan. Som Försäkringskassan funnit är därför inte berättigad till dubbel assistans under tid som han vistas i skolan. Av utredningen i målet framgår att har en svår sömnstörning som innebär att han vissa nätter är vaken under hela eller delar av natten. I likhet med övrig vaken tid f'ar han enligt kammarrättens mening även vid

5 I KAMMAÄTTEN I SUNDSVALL DOM Sida 5 Mål nr dessa tillfällen anses vara i behov av aktiv assistans av två personer. Det ankommer på Försäkringskassan att närmare utreda och beräkna den tidsmässiga omfattningen av detta behov. har anfört att han på grund av sin epilepsi behöver aktiv tillsyn av två personer även under tid då han sover. Enligt kammarrätten kan utredningen i målet emellertid inte anses ge stöd för att de epileptiska anfall som drabbas av på natten är av sådan art och omfattning att han av denna anledning har rätt till aktiv assistans. Eftersom behov, enligt vad som framgår ovan, ät sådant att det kräver dubbel assistans under all vaken tid bör han dock anses berättigad till dubbel assistans även under den tid som han är beviljad jorn. Sammanfattningsvis finner kammarrätten att har rätt till dubbel assistans dels för all vaken tid under dygnet, med undantag för den tid då han vistas i skolan, dels under den tid som är beviljad assistans i form av jour. Förvaltningsrättens dom ska ändras i enlighet härmed. HU MAN ÖVEKLAGA, se bilaga B (formulär 4 ). CJJk) /.! 1 LI ',r\! c- -, i I Christer Sjödb 11, dt.4,l; I. J I., pidrik Bran:ing / kammaitättslagman. ;kammarrättsråd / ordförande referent L Elsa Nihlen kammanättsråd Jacob Krook föredragande

6 FÖVALTNINGSÄTTEN F öredragancle Conny Israelsson DOrvI Meddelad i Falun i'v1m nr l Enhet 1 KLAGANDE God man: MOTPAT Försäkringskassai1 Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall ÖVE..1<.LAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut , diarienr SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993 :389) om assistansersättning FÖVALTNINGSÄTTENSAVGÖANDE Förvaltningsrätten ändrar Försäkringskassans beslut på så sätt att beviljas ytterligare 65 assistanstimmar per vecka. DoUcl 540,18 F,xpcdi(io!isticl (j _()!-! : :(1:)

7 FÖV ALTNlNGSHATTEN DOlYI Sida BAKGUND var beviljad assistansersättning motsvarande 157 timmar och 30 minuter per vecka och ansökte i oktober 2009 om dubbel assistans dygnet runt. Försäkringskassan beslutade den 7 september 20 I 0 att bevilja honom assistansersättning motsvarande 185 timmar och 15 minuter per vecka, varav 54 timmar dubbel assistans. Beslutet ändrades inte vid omprövning den 30 november Som motivering anfördes bl.a. följande. Dubbel assistans avser endast de moment där den dubbla assistansen behövs. Detta innebär att man inte kan beviljas dubbel assistans för övervakning annat än i de fall en livshotande situation är att vänta. Försäkringskas-. san anser inte att de situationer kan utsätta sig för är av denna allvarliga art, åtminstone inte i så stor utsträckning och med så hög frekvens att dubbel assistans för övervakning skulle vara motiverat. Angående epilepsin finner inte Försäkringskassan att det medicinska underlaget styrker att anfallen kommer i så stor utsträckning och med så hög frekvens att det kan motivera konstant dubbel assistans. Försäkringskassan ska inte heller ta hänsyn till assistenternas schema, tid för överlämning och schemaläggning eller dubbel assistans som beror på <:u-betsmiljörelaterade problern. Y1<..ANDEN M.M. överklagar Försäkringskassans beslut och yrkar a!t han ska beviljas dubbel assistans dygnet runt. Han anför bl.a. följande. Av distriktsläkaren Kalle \Vallens utlåtanden framgår att hans motoriska oro och impulsivitet gör att han kråver ständig passning och tillsyn, något som en person inte klarar. Aven om vissa nätter är lugnare går det inte alt förutsäga och han kräver därför aktiv tillsyn av två personer även mellan de aktiva insatserna som görs. Av Kammarrätten i Stockholms avgörande i mål nr kan utläsas att dubbel assistans mycket väl kan beviljas dygnet nmt. Han har ett sjiilvskadebetccnc!e och epilepsi. Niir han får utbrott och

8 FÖ!<.VALTNlNGSÄ.TTEN. DOlVI Sida i i börjar dunka huvudet i golvet behövs det två assistenter för att stoppa honom. Utan snabba ingripanden riskerar han att skada huvudet allvarligt. Vid epilepsianfallen måste en assistent hjälpa honom i rätt position och en assistent administrera medicin. Frekvensen av anfallen torde inte vara avgörande eftersom enbart risken för allvarliga skador och behovet av omedelbar hjälp från två personer torde medföra att det är uppenbart att det behövs dubbel assistans. Han har även en benägenhet att sätta eller lägga sig var som helst och när det sker i trafiken uppstår livsfarliga situationer. På gmnd av svåra sömnstörningar behöver han dubbel assistans även under natten. Försäkringskassans begrepp jour stämmer inte heller med vad jour i allmänhet innebär. Jour innebär normalt att man kan sova och vila. Med Försäkringskassans beskrivning handlar det snarare om någon fonn av tillsyn, vilket givetvis bör beaktas som vanlig arbetstid. }'7örsäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och hänvisar till motiveringen i det överklagade beslutet. UTEDNING Av Försäkringskassans handlingar framgår att har beviljats personlig assistans för all vaken tid kl samt jour under natten. Hur Försäkringskassan närmare har beräknat att behöver 54 timmar dubbel assistans per vecka, kan förvaltningsrätten inte utläsa. Av Försäkringskassans tjänsteanteckningar från ett hembesök den 13 januari 20 I 0 framgår att under hela dygnet har två assistenter som arbetar samtidigt. Det är kommunen som betalar för en del av elen dubbla assistansen. De assistenter som är närvarande vid besöket uppger att de ständigt har fullt upp med att passa så att han inte förstör saker eller skadar sig själv. När han ger sig på en av assistenterna får den andra gå in och bryta beteendet. har en anpassad liigcnhcl med lt1s på kylk?1p, fönster och dörrnr. Tfon giir p;'\ :; i1 skokgy111-

9 FÖVALTNINGS.Ä. TTEN DONI Sicla nasiurn där han för enskild undervisning av en lärare, då han på grund av sitt beteende inte kan vara tillsammans med andra elever. Båda assistenterna är närvarande även i skolan. Epilepsianfallen kommer främst tidigt på morgonen eller sent på kvällen en till tre gånger per månad och varar från en halv till två minuter. Av intyg den 22 september 2009 och den 22 oktober 2010 av distriktsläkaren Kalle Wallen framgår bl.a. följande. har en grav utvecklingsstörning med en utvecklingsnivå på cirka ett och ett halvt år. Han har en svår autism och epilepsi.. är nu fullt utvuxen, stor, tung och stark. Hans motoriska oro och impulsivitet gör att han kräver ständig passning och tillsyn, något som en person inte klarar. har inte någon insikt om vad som är farligt och skadligt för honom själv. Om han inte har ständig tillsyn och passning kan han hanma i situationer som innebär fara för honom och hans liv. Han kan bitas och gå till handgripligheter och skada både sig själv, personal och anhöriga. Dessutom drabbas han regelbundet av epileptiska anfall. Flera olika psykofarmaka har prövats utan någon riktig effekt. Därtill kommer en svår sömnstörning. Vissa nätter är vaken och har då samma behov av assistans som under dagtid. Det kan ske en eller flera gånger nattetid även om vissa nätter är lugnare. Det går således inte att förutsäga och han kräver därför aktiv tillsyn av två personer även mellan de aktiva insatserna som görs. BESTÄMMELSE M.M. Enligt l kap. 2 och 3 lagen (2010: 111) om införande av socialförsäkrings balken ska lagen (1993 :3 89) om assistansersättning, LASS, fort:fa- ranclc tillämpas i fråga om ersättning som avser tid före ikraftlriiclanclet av socialförsäkringsbalken (2010: 110) den 1 januari Enligt 3 Jorsta stycket LASS har den som omfattas av l lagen (J 993:387) om slöe! och service till vissa funklionshindracle (LSS), utom i fall som anges i

10 FÖVALTNINGS.:.\.TTEN DOIVl Sida , rätt att för sin dagliga livsföring få assistansersättning enligt denna lag orn han eller hon har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov under i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan. Enligt 6 LASS ska assistansersättning beviljas för ett visst antal timmar per vecka, månad eller längre tid, dock längst sex månader, då den enskilde har behov av personlig assistans för sina dagliga behov (beviljade assistanstimmar). Enligt 3 förordningen (1993: 1091) om assistansersättning ska vid beräkningen av antalet assistanstimmar beaktas all tid som avser uppgifter som assistenten utför som ett led i det personliga stödet i den dagliga livsföringen till den ersättningsberättigade. Enligt 6 iksförsäkringsverkets föreskrifter (FFS 1993 :24) om assistansersättning avses med jour tid under vilken elen personliga assistenten inte utför en aktiv arbetsinsats men finns till förfogande i den funktionshindrades omedelbara närhet. En assistanstimme ska anses motsvara fyra timmar för jour. S.Kf\.LEN FÖ FÖVALTNJNGS.i-\.TTENS AVGÖANDE Av utredningen i målet framgår att behöver ha två personer i sin närhet som kan ingripa och förhindra att han skadar sig själv eller andra. rv'lecl hänsyn till vad som framkommit beträffande hjälpbehovets omfatining och då det inte går att förutse när insatserna behövs, anser förvaltningsrätten att hjälpbehovet inte kan tillgodoses på annat sätt än ati beviljas dubbel assistans för hela sin vakna tid kl Behovet av assistans under natten får enligt förvaltningsrättens mening anser tillgodosett genom den tid för jour som Försäkringskassan har beaktat. Det överklagade beslutet ska därför ändras på så sätt att l

11 FÖVALTNINGSI'v-:\.TTEN DOIYI Sida dagar - 54 timmar). beviljas ytterligare 65 assistanstimmar per vecka ( l 7 timmar x 7 HU MAN ÖVEKLAGA, se bilaga (DV 3104/lC) Anders Lidman rådman I avgörandet har även nämndemännen Ulla Cassel, Lilian Holm gren och Anders W Bengtsson deltagit.