DOM. Z z 4. Meddelad i Göteborg. Nämnden för funktionsstöd i Kungsbacka kommun Box 10409

Transkript

1 KAMMARRÄTTN I GÖTBORG Avdelning 2 Z z 4 Meddelad i Göteborg Sida 1 (4) Mål nr KLAGAND Nämnden för funktionsstöd i Kungsbacka kommun Box Kungsbacka MOTPART Ombud: Christian Källström Humana Assistans AB Box Örebro ÖVRKLAGAT AVGÖRAND Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 28 november 2013 i mål m, se bilaga A SAKN Personlig assistans KAMMARRÄTTNS AVGÖRAND Kammanätten avslår överklagandet. Kammarrättens inhibitionsbeslut den 20 december 2013 upphör dänned att gälla. YRKANDN M.M. Nämnden yrkar att kammru.tätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer nänmdens beslut den 14 juni 2013 samt anför bl.a. följande. tt bami ålder behöver generellt hjälp av en vuxen med personlig hygi.en, av- och påklädning, för att kommunicera och i sambai1d med mål- Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax post: kammarratten.goteborg@dom.se xpeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTN I GÖTBORG Sida 2 Mål nr tider. Det finns därmed ett stort föräldraansvar att beakta. har ett hjälpbehov som i viss mån går utöver föräldraansvaret, men detta behov är inte av tillräcklig omfattning för att berättiga honom till insatsen personlig assistans. : anser att överklagandet ska avslås och anför bl.a. följande. Hans behov av hjälp med de grundläggande behoven är inte tillgodosett genom föräldraansvaret. tt barn i hans ålder kan vanligtvis själv hjälpa till i de flesta ADL-moment. Hans rörelsemönster saknar koordination och målmedvetenhet samt viljemässighet. Tester visar att han ligger klart under funktionsnivån för barn i sruruna ålder. Av arbetsterapeutens utlåtande frrungår att han behöver aktiv tillsyn för att inte skada sig när han sitter upp eftersom han saknar fallskyddsreflexer. Han saknar också möjlighet att förflytta sig på egen hand. Kammarrätten har hållit muntlig förhandling. Vittnesförhör har på begäran hållits med B SKÄLN FÖR KAMl\1AR.1lÄTTNS AVGÖRAND Frågan i målet är om är berättigad till insatsen personlig assistans enligt lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS.. var vid tiden för nänmdens beslut två år gammal. Vid bedömningen av om ett barn är berättigat till personlig assistans måste hänsyn tas till det ansvar som enligt föräldrabalken åvilar alla vårdnadshavare med hänsyn till barnets ålder, utveckling och öv1iga omständigheter. Det nonnala föräldraansvaret ska beaktas på så sätt att det endast är hjälpbehov som går utöver vad som är normalt för ett bam i samma ålder som ska läggas till grund för bedömningen av behovet av personlig assistans. Det innebär att man jämför omfattningen av föräldraru1svaret för ett fiiskt barn i samma ålder med

3 KAMMARRÄTTN I GÖTBORG Sida 3 Mål m behovet hos det funktionshindrade barnet (jfr RÅ 1997 ref 23 I och 2008 ref 17) Vad kanunan ätten har att ta ställning till är alltså om : behov av hjälp för att tillgodose sina grundläggande behov går utöver vad som kan bedömas vara ett nonnalt föräldraansvar för ett jämnårigt barn utan funktionshinder och om detta behov i så fall är av tillräcklig omfattning för att berättiga honom till personlig assistans. För ett tvåårigt barn är föräldraansvaret mycket stort när det gäller såväl grundläggande behov som andra personliga behov. Föräldraansvaret kan alltså generellt sett sägas vara av den omfattningen att det vanligtvis rymmer de flesta situationer där det finns ett hjälpbehov. Det får också bedömas vara ytterst ovanligt att ett tvåårigt barn självständigt kan tillgodose sina grundläggande behov. Däremot kan ett tvåårigt barn utan funktionshinder ofta hjälpa till i olika moment, även om det givetvis för dessa barn finns en individuell variation beroende på det enskilda barnets utveckling. Av utredningen framgår att i det närn1aste helt saknar förmåga att motoriskt styra sin kropp och dess rörelser. Han är däm1ed oförmögen att på egen hand kontrollera sina rörelser eller att hjälpa till vid olika ADLmoment. Dessa omständigheter tillsammans med det som i övrigt anges i intyg av bl.a. läkare och arbetsterapeuter ger enligt kammarrättens mening stöd för att funld:ionshinder medför ett totalt hjälpbehov avseende san1tliga gnmdläggande behov. Även med hänsyn till det omfattande föräldraansvar som får anses finnas för ett tvåårigt barn anser kammanätten att utredningen ger stöd för att funktionshinder medför ett behov av hjälp med de grundläggande behoven som går utöver vad som kan bedömas vara ett nonnalt föräldraansvar för ett jämnårigt barn utan funktionshinder och att detta behov är av sådan omfattning att han är berättigad till personlig assistans. Den näm1are omfattningen av insatsen ska, såsom förvaltningsrätten funnit, i första hand prövas av nämnden. Överklagandet ska därför avslås.

4 KAMMARRÄTTN I GÖTBORG Sida 4 Mål nr HUR MAN ÖVRKLAGAR, se bilaga B (formulär 1). ö - rr?,v. wa Mårdberg referent J Anna Ladeborn Nilsson. (\r Åkesson t::_ -

5 FÖRV ALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Meddelad i Göteborg Mål nr Avdelning 3 nhet 31 1\-b q Sida 1 (9) KLAGA1';1J. Ombud: Marie-Louise riksson och Christian Källström Humana Assistans AB Box 1& Örebro MOTPART Nämnden för funktionsstöd i Kungsbacka kommun Box Kungsbacka ÖVRKLAGAT BSLUT Nämnden för funktionsstöds beslut den 14 juni 2013 SAKN Personlig assistans enligt lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS SLUT Förvaltningsrätten uppgäver det överklagade beslutet och beslutar att F är berättigad till personlig assistans enligt LSS. Målet återförvisas till Nämnden för funktionsstöd i Kungsbacka kommun för beräkning av under hur många timmar per vecka som denna insats ska utgå. Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se xpeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

6 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 2 BAKGRUND Nämnden för funktionsstöd i Kungsbacka kommun (nämnden) har avslagit ansökan om personlig assistans med huvudsakligen följande motivering.. omfattas av personkrets 3 enligt 1 LSS. Han har enligt 7 LSS inte rätt till personlig assistans då han inte bedöms vara i behov av sådan hjälp i sin livsföring och då den begärda insatsen bedöms vara utöver vad som krävs för att tillförsäkra honom goda levnadsvillkor. Ansökan om biträde av personlig assistans enligt 9 2 LSS avslås på grund av att hans behov inte anses vara i sådan omfattning och av sådan personlig karaktär att det gör honom berättigad till personlig assistans. YRKANDN M.M. överklagar beslutet och yrkar att han ska beviljas personlig assistans enligt LSS. Hans ombud anför i huvudsak följande. Till stöd för avslagsbeslutet har nämnden, bland annat, anfört att hj älpbehov vad avser den personliga hygienen inte är av sådan privat och känslig karaktär som om det rörde sig om ett äldre barn eller en vuxen. Av förarbetena framgår emellertid att det är den hjälp som är i behov av, och som barn i jämförbar ålder inte kan anses vara i behov av som ska ligga till grund för bedömningen och inte en jämförelse av hur privat och känslig karaktären av hjälpbehovet kan upplevas om hjälpen gavs till en vuxen person. - Vad gäller hjälpbehov :framkommer av kommunens beslut att rörelsemönster är generellt och okoordinerat, att hans motorik saknar målmedvetenhet och viljemässighet och att resultat efter tester av hans motoriska prestation visar att han ligger klart under funktionsnivå för barn i sanuna ålder. Han har inga fallskyddsreflexer, han förflyttar sig inte på egen hand och han visar inga tendenser till att aktivt gripa efter saker. Det framgår också att han

7 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 3 inte har lärt sig några ord och att han inte lärt sig gå. - Vidare framgår av läkarintyg, daterat den 11 november 2012, bland annat, att är i behov av klart mer föräldratillsyn, omvårdnad och hjälp än jämnåriga och att ett utökat föräldraansvar kommer att behövas under de närmaste åren. Av läkarutlåtande daterat den 18 mars 2013 framgår i huvudsak att har en försenad utveckling av talet, fin- och grovmotorik, han kan ännu inga ord och kan inte heller på ett åldersadekvat sätt greppa eller krypa. Han kan inte heller dricka eller äta, han sover väldigt oroligt och föräldrarna turas om att vaka under nätterna..har ett större behov av tillsyn och omsorg än jämnåriga barn, beredskap krävs för att notera eventuella anfallsrecidiv. -Av kommunens beslut framgår att har ett besvärligt beteende dagtid, blir lättirriterad, ledsen och arg på stimuli som annars inte ger reaktioner. Han får vidare medicin för sin sömnproblematik, vilken har effekt cirka var tredje dag. Han sover då högst 2-3 timmar i sträck men de flesta. dagar har han svårt att somna, vaknar efter trekvart och fortsätter med uppvaknandet 2-3 gånger i timman hela natten, alla nätter i veckan under flera veckor. Det torde med ovan anförda anses styrkt att omfattningen av behov av hjälp inte är jämförbart med barn i hans ålder. - Av kommunens beslut framgår vidare att är beviljad avlösarservice med 12 timmar per vecka samt att föräldrarna är beviljade tre fjärdedels vårdbidrag. Av praxis och förarbetsuttalanden framgår att dessa insatser inte ska påverka bedömningen vad avser personlig assistans. - Vad avser föräldraansvarets omfattning motsvarar hjälpbehov till viss del samma typ av hjälp andra barn i jämförbar ålder också har behov av. Då han är i behov av mer hjälp och omvårdnad än vad barn i jämförbar ålder utan funh.iionshinder är i behov av anses dessa hjälp- och omvårdnadsbehov inte omfatta det normala föräldraansvaret. Nämnden har inte funnit skäl att ändra det fattade beslutet. Nämnden anför att har behov av mer tillsyn och omvårdnad än ett friskt

8 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida4 barn i motsvarande ålder. Han uppfyller förutsättningarna för rätt till insats enligt 9 LSS, men bedöms inte ha sådana grundläggande behov som anges i 9 a LSS. Barn i ålder ligger utvecklingsmässigt på olika nivåer. Hjälp med personlig hygien såsom blöjbyten, dusch och liknande, av- och påklädning, måltider och att kommunicera med andra är naturligt i tvåårsåldern. tt tvåårigt barn agerar inte självständigt i sin vardag. n personlig assistent ska fungera som den enskildes armar och ben och utföra det som han eller hon skulle ha utfört självständigt om inte funktionsnedsättningen förhindrat det. Den extra tillsyn som F behöver kan inte i sig anses vara grundläggande behov enligt 9 a LSS. tt så litet barn, utan funktionsnedsättning, besöker inte sjukvården och rör sig inte i övrigt utanför hemmet på egen hand, Inte heller kan det lämnas utan tillsyn mer än korta stunder. Hjälpen kan, för så små barn, heller inte anses vara av privat eller integritetskränkande karaktär. bedöms inte ha sådana grundläggande behov som anges i 9 a LSS för att ha rätt till personlig assistans, men har rätt till andra insatser. ' är tillförsäkrad goda levnadsvillkor utan den sökta insatsen., har i anledning av nämndens yttrande anfört i huvudsak följande. Föräldraansvaret ska bedömas utifrån de hjälpbehov som normalt sett föreligger. Att barn utvecklas olika, som kommunen anfört, saknar således betydelse. När det gäller föräldraansvaret ankommer det på kommunen att visa att behovet faktiskt är tillgodosett. Kommunen menar att behovet är tillgodosett av det normala föräldraansvaret men har inte visat att det faktiskt föreligger ett föräldraansvar. Kommunen har inte heller visat att de hjälpbehov som har också normalt sett återfinns hos andra barn. Vidare är uppenbart att kommunens beslut helt saknar en bedömning av hur barnets bästa påverkas av att en viktig insats nekas baserat på ett godtyckligt påstående om föräldraansvarets förekomst och omfattning. - Vidare framgår av förarbetsuttalanden (prop. 1992/93:159 s.66)

9 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 5 att hela familjens behov ska beaktas när det beviljas assistans för barn. Avsaknaden av assistans medför uppenbart negativa konsekvenser för fyraåriga storebror. Det framgår även av förarbetsuttalandena att vårdnadshavarna ska ges ett avgörande inflytande och att syftet med assistansen är att tillgodose föräldrarnas behov av avlösning. ftersom : redan beviljats avlösarservice och uppfyller alla kriterier för rätten till assistans bör vårdnadshavarnas önskan om assistans i stället för avlösarservice respekteras. Därtill framgår av förarbetsuttalanden att assistans även kan beviljas för sådana hjälpbehov som ligger inom det normala föräldraansvaret. SKÄL Tillämpliga bestämmelser Av 6 a LSS framgår att när åtgärder rör barn ska barnets bästa särskilt beaktas. I 1 p 3 LSS anges, att lagen innehåller bestämmelser om insatser för särskilt stöd och särskild service åt personer med andra varakiiga fysiska eller psykiska funktionshinder som uppenbart inte beror på nonnalt åldrande, om de är stora och förorsakar betydande svårigheter i den dagliga livsföringen och därmed ett omfattande behov av stöd eller service. nligt 7 LSS har personer som tillhör personkretsen i 1 rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service enligt 9 om de behöver sådan hjälp i sin livsföring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Den enskilde ska genom insatserna tillförsäkras goda levnadsvillkor. Av 9 LSS framgår att biträde av personlig assistent är en de insatser som kan ges.

10 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 6 Med personlig assistans avses enligt 9 a LSS personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till personlig assistans för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Av förarbetena till LSS framgår att vid bedömningen av om den enskilde har behov av insatsen i sin livsföring måste jämförelser göras med den livsföring som kan anses normal för personer i samma ålder. För att viss insats enligt 9 ska kunna nekas den funktionshindrade på grund av att behovet tillgodoses på annat sätt, ska behovet också faktiskt tillgodoses på annat sätt. tt behov kan helt eller till viss del, tillgodoses genom en förälders ansvar enligt föräldrabalken för den normala vårdnaden av ett barn (prop. 1992/93:159 s. 172). Utredningen i målet Av läkarintyg utfärdat den 11 november 2012 av specialistläkare Attila Szakacs vid Hallands sjukhus framgår att har dagliga epileptiska anfall trots intensiv behandling. pilepsin har medfört att den psykomotoriska utvecklingen varit långsammare än hos jämnåriga. Han säger inga ord och har inte lärt sig att gå ännu. Han har även en besvärlig infektionsastma och förstoppningsbesvär. behöver klart mer föräldratillsyn, omvårdnad och hjälp än jämnåriga barn. Han behöver hjälp med all ADL-funktion inklusive matning. Han är även i behov av kontinuerlig tillsyn även på natten avseende anfall. Han får oftast anfall när han vaknar. Det är dagligen merarbete med medicinblandning och administrering, samt uppmärksamhet kring biverkningar. Mycket tid går åt att trösta

11 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 7 och bära då han har ett oroligt och rastlöst beteende. xtra stimulans av utvecklingen ges av föräldrarna enligt sjukgymnastens och arbetsterapeutens råd. Av intyg utfärdat den 21 november2012 av arbetsterapeut Klas Hendberg och sjukgymnast Åsa Gladh vid Habiliteringen i Kungsbacka framgår att. har ett generellt okoordinerat rörelsemönster. Han har svårigheter att isolera sina rörelser och rör sig onödigt mycket. Hans motorik saknar målmedvetenhet och viljemässighet. använder inte armarna funktionellt för att undersöka, leka och stödja sig med. Vid test avseende motorisk prestation ligger klart under funktionsnivån för barn i hans ålder. sitta fritt på golvet korta stunder men har inga utvecklade fallskyddsreflexer. har ingen egen förflyttning. Han rullar från rygg till mage. Hans finmotorik är påtagligt sen och han visar inga tendenser till att aktivt gripa efter saker. Han är i behov av daglig finmotorisk stimulans. Av läkarintyg utfärdat den 20 december 2012 av specialistläkare Attila Szakacs framgår har en utvecldingsförsening. Detta har med största sannolikhet orsakats av dagliga epileptiska anfall som fortsätter att pågå trots intensiv antiepileptisk behandling med tre olika epilepsiläkemedel. Han har också en försenad utveckling av vit substans i hjärnan. Detta är en anatomisk avvikelse som kan påverka den kognitiva utvecklingen. har ett besvärligt beteende dagtid, blir lätt irriterad, ledsen eller arg på stimuli som annars inte ger reaktioner hos barn i normala fall. Sömnrytmen har varit fördärvad sedan december 2011 och innebär att. har svårt att somna. Insatt medicin har effekt cirka var tredje dag. Då sover han högst 2-3 timmar i sträck initialt men de flesta dagarna har han svårt att somna, vaknar efter bara tre kvart och fortsätter med uppvaknandet 2-3 gånger i timmen hela natten, alla dagar i veckan och vecka efter vecka. Detta medför att såväl som föräld-

12 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 8. rama är drabbade av en uttalad kronisk trötthet och utmattning. Det är av störst vikt att fär optimalt vuxenstöd och stimulans vilket i nuläget inte enbart kan tillgodoses av föräldrarna, behovet överstiger klart och tydligt vad två vuxna klarar av på heltid. Av läkarintyg utfärdat av den 18 mars 2013 av specialistläkare Attila Szakacs framgår att har ett större beh.ov av tillsyn och omsorg än jämnåriga barn. Beredskap krävs för att notera eventuella anfallsrecidiv. Matstunder tar långa stunder. Han sover väldigt dåligt och föräldrarna turas om att vaka under nätterna. Det krävs daglig extra stimulans enligt habiliteringens råd. Dessutom krävs det extra arbete med medicinering och för att kunna följa planen med regelbunden läkarkontakt och kontroll undersökningar. Förvaltningsrättens bedömning I målet är ostridigt att l omfattas av personkrets 3 enligt 1 LSS och att förutsättningarna för rätt till insats enligt 9 LSS är uppfyllda. I målet är vidare ostridigt att har behov av mer tillsyn och omvårdnad än ett friskt barn i motsvarande ålder. Frågan i målet är om hjälpbehov är av sådan omfattning och karaktär att han har rätt till insatsen personlig assistans enligt 9 a LS S. Av utredningen i målet framgår att :. har en utvecklingsförsening som med största sannolikhet orsakats av hans dagliga epileptiska anfall. Han har även en anatomisk avvikelse i form av försenad utveckling av vit substans i hjärnan som kan påverka den kognitiva utvecklingen. har stora motoriska svårigheter och ligger klart under funktionsnivån för barn i hans ålder. Han har inget eget tal och kan ännu inte gå. Han behöver hjälp med all ADL-funktion, inklusive matning. Vidare har han har ett besvärligt beteende dagtid vilket innebär att han lätt blir irriterad, ledsen eller arg. Därtill är hans sömnrytm rubbad.

13 FÖRVALTNINGSRÄTTN I GÖTBORG Sida 9 Vid insatsbedömning enligt LSS ska, enligt förarbetena, jämförelse göras med den livsföring som kan anses vara normal för en person i samma ålder utan funktionsnedsättning. Det är omfattningen av den hjälp som. behövde för sina grundläggande behov (hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade), vid tiden för ansökan, som ska jämföras med vad som kan anses vara normalt för en person i samma ålder. Vid tiden för ansökan var två år. Även om barn i dem1a ålder - även utan funktionsnedsättning - är omsorgskrävande och kräver omfattande tillsyn av sina föräldrar anser förvaltningsrätten, vid en samlad bedömning, att funktionshinder medför att det hjälpbehov han har vad gäller samtliga grundläggande behov - i tillräcklig omfattning - går utöver normalt föräldraansvar för barn i motsvarande ålder utan funktionsnedsättning. är därför berättigad personlig assistans enligt LSS. Frågan om hur omfattande stöd av personlig assistans som han är i behov av har inte prövats av nämnden. Omfattningen av denna insats bör i första hand prövas av nämnden. Målet ska därför återförvisas dit för beräkning av hur många timmar per vecka personlig assistans ska utgå. HUR MAN ÖVRKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lB) /, il -k, --- r/17,?,fl;',f/j// 4--&-- )fans Wikner Rådman I avgörandet har även nämndemämlen va-britta Bengtsson, Jan W Kjellberg och Kent Kihlberg deltagit. Föredragande i målet har varit förvaltningsrättsnotarien Herman Galle.