DOM 2fl13 -Dlr 1 Meddelad i Göteborg

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I ÖTEBOR Avdelning 1 2fl13 -Dlr 1 Meddelad i öteborg Mål nr Sida 1 (3) KLAANDE Stadsdelsnänmden Angered i öteborgs kommun Box Angered MOTPART ÖVERKLAAT AVÖRANDE Förvaltningsrätten i öteborgs dom den 27 juni 2012 i mål nr, se bilagaa SAKEN Personlig assistans enligt lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade KAMl\1ARRÄTTENS AVÖRANDE Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer Stadsdelsnäim1den Angered i öteborgs kommuns beslut den 16 april YRKANDEN M.M. Stadsdelsnänmden Angered i öteborgs kommun yrkar att kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och anför följande. har två barn som går i förskola och nämnden har med hans medgivande tagit kontakt med personal på förskolan. Enligt en förskollärare brnkar lämna och hämta det yngsta barnet och går då med stöd av en krycka. Han kan hålla upp ytterdöiten för barnet och brukar även hjälpa till med jacka och skor. Han kan böja sig ner och knyta barnets skor. En annan förskollärare har uppgett att brukar häinta det äldsta barnet Dok.Id Postadress Box öteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax E-post: kammarratten.goteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I ÖTEBOR Sida2 Mål nr och då går självständigt med en krycka. Han kan öppna ytterdörren till förskolan utan problem. Barnet klär själv på sig sina ytterkläder men det har hänt att bar hjälpt honom med att till exempel hålla i jackan. Förvaltningsrätten anger i sin dom att är helt rullstolsburen och inte mobiliseras med kryckor. Med hänsyn till nytillkommen information är detta motsägelsefullt. Två förskollärare har beskrivit att de har sett gå med stöd av en krycka och en av dem har sett honom göra detta i drygt ett år. Att han kan hjälpa sina barn med av- och påklädning och öppna förskolans ytterdörr tyder på att han har viss styrka och rörlighet i sina amrnr. Han torde klara sin egen av- och påklädning och att tvåla in sig. Av ADL-bedömning framgår att uppgifterna om orsaken till att han inte utför vissa aktiviteter är inhämtade genom intervju och inte genom testning. har förelagts att svara på överklagandet, men har inte gjort det. Kaimnan-ätten har den 12 juli 2012 förordnat att förvaltningsrättens dom tills vidare inte ska gälla. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVÖRANDE Enligt utredningen har ett visst hjälpbehov avseende de grundläggande behoven. Kamman ätten anser att stadsdelsnämndens uppskattning av tidsåtgången för de olika momenten framstår som rimlig. De uppgifter som lämnats från förskola om att går med en krycka och bl.a. klai ar att hjälpa sina barn vid av- och påklädning bör tillmätas viss betydelse vid bedönmingen av hjälpbehov. Dessa talar inte heller för att stadsdelsnämndens uppskattning av tidsåtgången för hans grundläggai1de behov om 2 tinmrnr och 58 minuter per vecka skulle vara för lågt beräknad.

3 KAMMARRÄTTEN I ÖTEBOR Sida 3 Mål nr Kammanätten anser att inte har behov av hjälp med de grundläggande behoven som är av den karaktär och omfattning som förutsätts för rätt till personlig assistans. Överklagandet ska därför bifallas och stadsdelsnämndens beslut fastställas. HUR MAN ÖVERKLAAR, se bilaga B (formulär 1). c-'\l,j,,/p 111! r;lj.i y? )l//1 11.J J1;,yt,lt,ll-l'v1U, l1k(-l--- Ewa Ha a d Linander cl----' v!fy Åsa Ståhl Johan Rubenson referent /Jennie Magnusson

4 FÖRVALTNINSRÄTTEN Meddelad i Mål nr Enhet 2:2 Sida 1 (10) öteborg KLAANDE i Ombud: Marie-Louise Eriksson Humana Assistans AB Box Örebro MOTPART Stadsdelsnämnden Angered Box Angered ÖVERKLAAT BESLUT Stadsdelsnämnden Angereds beslut den 16 april 2012 SAKEN Personlig assistans enligt lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, förkortad LSS SLUT Förvaltningsrätten bifaller delvis överklagandet och förklarar berättigad till biträde av personlig assistans för behov av hjälp med de grundläggande behoven med 7 timmar och 20 minuter per vecka. Förvaltningsrätten återförvisar målet till nämnden för utredning av om det finns behov av personlig assistans för andra personliga behov. Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box Sten Sturegatan I måndag - fredag öteborg E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se 08:00-16:00

5 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida2 DET ÖVERKLAADE BESLUTET Stadsdelsnämnden Angered har avslagit ansökan om personlig assistans enligt LSS med motiveringen att hans behov av hjälp inte är av den art eller karaktär som är avsikten med personlig assistans. Av stadsdelsnämndens utredning och bedömning av grundläggande behov framgår bl.a. följande. Det finns inget intyg eller annat medicinskt underlag som styrker att inte kan borsta tänderna, kamm a sig eller utföra andra finmotoriska aktiviteter. Han kan själv tvätta händerna med en balja i knät. Det finns inget underlag som styrker hans självuppskattade behov av hjälp med sin personliga hygien. har behov av hjälp och stöttning vid förflyttning mellan rullstol och toalettstol. Tid uppskattas till två minuter per tillfälle. Han bedöms ha behov av i snitt sex toalettbesök per dygn. Det finns inget medicinskt underlag som styrker att han inte har förmågan att torka sig själv. Totalt behöver han hjälp vid toalettbesök med 84 minuter per vecka. Vid dusch bedöms han ha behov av hjälp med intvålning av överkropp, schamponering och torkning av håret. Tid uppskattas till 8 minuter per tillfälle. Det är rimligt att duscha tre gånger per vecka. Totalt behov för dusch är 24 minuter per vecka. Enligt intyg har sjukgymnast bedömt att har en rörelseinskränkning men det framgår inte varför han inte utför vissa rörelser. Övriga behov vid dusch som hjälp med kläder kan inte styrkas av inkomna intyg. Det finns inget medicinskt underlag eller någon ADL- bedömning som styrker om och varför inte kan klä av och på sig. Han har enligt intyg viss begränsad rörelseförmåga och bedöms ha behov av hjälp med vissa klädesplagg. Tid för av- och påklädning bedöms till fem minuter på morgonen och fem minuter på kvällen, totalt 70 minuter per vecka. kan med hjälp av sugrör dricka självständigt och kan föra mat från tallrik till mun. Det finns inget intyg som styrker att han inte skulle klara av att inta maten självständigt. Enligt ADL-bedömningen visar

6 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida 3 tecken på depression. Det står vidare att han verkar sakna vilja att vara delaktig i dagliga aktiviteter och att hans nedsatta rormåga bedöms bero på ett samband mellan depression, inaktivitet, rörelserädsla och en ovilja att vara aktiv. Totalt bedöms hans behov av assistans för de grundläggande behoven uppgå till 2 timmar och 58 minuter per vecka. Då behovet inte är omfattande görs ingen beräkning av de övriga behoven. YRKANDEN M.M. överklagar beslutet och yrkar att han ska beviljas personlig assistans med 68,6 timmar per vecka eller i den omfattning som förvaltningsrätten finner skälig. Han yrkar även att förvaltningsrätten ska meddela ett intermistiskt beslut om att personlig assistans ska utges till honom i avvaktan på rättens avgörande. Han anför i huvudsak följande. Försäkringskassan har i sitt beslut om assistansersättning kommit fram till att hans hjälpbehov avseende de grundläggande behoven är 8 timmar och 45 minuter. Någon förbättring av hans funktionshinder har inte skett. Kammarrätten i öteborg har i dom den 5 december 2011 (mål nr ) bedömt att hans funktionshinder är varaktigt. Av intyg fran1går att han har en rörelseinskränkning i båda axlarna som gör att han inte kan höja armarna upp till horistontalplanet. Kammarrätten hänvisar till intyget och andra intyg där det framgår att han för sin personliga hygien, vård och ADLaktivitet är helt beroende av hjälp av personlig assistent samt att han har ett dagligt behov av stöd och hjälp av kvalificerat slag i många vardagliga situationer. I ADL-bedömningen framgår att han inte själv kan föra mat och dryck till munnen. Försäkringskassan har bedömt att han behöver hjälp med av- och påklädning med 1 timme per dag. Stadsdelsnämnden har beräknat hjälp behovet till 10 minuter per dag. Försäkringskassan har bedömt hans hjälpbehov vid personlig hygien och dusch till 15 minuter per dag. Stadsdelsnämnden har beräknat behovet till 8 minuter per tillfälle och anser att det är rimligt att duscha endast tre gånger per vecka. Han vill

7 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida4 duscha vaije dag. Omständigheten att han inte kan höja armarna upp till horisontalplanet medför stora svårigheter att klä på och av sig, raka sig, k amma sig, borsta tänder, tvåla in sig och schamponera håret. Det är styrkt att han har ett hjälpbehov med all ADL inklusive vid måltider. Stadsdelsnämnden har inte funnit skäl att ompröva sitt beslut. SKÄL Tillampliga bestämmelser m. m, Av 7 LSS framgår att personer som anges i 1 har rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service enligt 9 1-9, om de behöver sådan hjälp i sin livsföring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Den enskilde ska genom insatserna tillförsäkras goda levnadsvillkor. Insatserna ska vara varaktiga och samordnade. De ska anpassas till mottagarens individuella behov samt utformas så att de är lätt tillgängliga för de personer som behöver dem och stärker deras förmåga att leva ett självständigt liv. I 9 LSS anges att en sådan insats kan vara biträde av personlig assistent eller ekonomiskt stöd till skäliga kostnader för sådan assistans, till den del behovet av stöd inte täcks av beviljade assistanstimmar enligt 51 kap. social försäkrings balken. Enligt 9 a LSS avses med personlig assistans ett personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varal-iiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt.

8 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida5 Av förarbetena (prop. 1992/93:159 s. 64 och 175) till lagen framgår bl.a. följande angående personlig assistans. Assistansen ska vara förbehållen krävande eller i olika avseenden komplicerade situationer, i regel av mycket personlig karaktär. Avgörande bör vara att den enskilde behöver hjälp för att klara sin hygien, för att klä sig och klä av sig, för att inta måltider eller för att kommunicera med andra. Avsikten bör emellertid vara att assistansen därutöver också ska ges i andra situationer där den enskilde behöver kvalificerad hjälp och som ingår i det dagliga livet, t.ex. om personen behöver hjälp för att komma ut i Samhället, för att studera, för att delta i daglig verksamhet eller för att få eller behålla ett arbete. Något krav på att stödbehovet ska ha en viss tidsmässig omfattning föreligger inte. Dock har tidsfaktorn självfallet betydelse. Ju större stödbehov i tid som fcireligger desto mer talar omständigheterna för att rätt till biträde av assistent föreligger. Utredningen i målet är rnllstolsbunden på grund av vänstersidig underbensamputation efter en olycka Han har bl.a. en grav förslitning i vänster knä, smärtor i benen, ryggen, axlarna samt belastningsskador i axlarna. ansökte om assistansersättning enligt lagen om assistansersättning, LASS. Försäkringskassan avslog hans ansökan med motiveringen att hans behov av hjälp med de grundläggande behoven uppgick endast till 8 timmar och 45 minuter per vecka. ansökte därefter om personlig assistans enligt LSS. Stadsdelsnämnden avslog hans begäran då han inte bedömdes tillhöra personkretsen enligt 1 LSS. Kamm arrätten i öteborg har i dom den 5 december 2011 (mål nr ) fastslagit att tillhör personkrets enligt 1 3 LSS. Domen har vunnit laga kraft.

9 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida 6 I intyg daterat den 13 mars 2008 anffä docenten och överläkaren Sven Inerot bl.a. följande. är helt rullstolsbunden på grund av tidigare vänstersidig underbensarnputation och har en grav förslitning i vänster knä (gonartros). Han har smärtor i båda benen, båda axlarna samt belastningsskador i axlarna efter 11 års arbete. Han kan inte mobiliseras med kryckor. Han är för sin personliga hygien, personliga vård och ADLaktiviteter helt beroende av hjälp av personlig assistent. Ur neurologisk, neurokirurgisk och ortopedisk synpunkt finns i nuläget ingen möjlighet till förbättring av hans tillstånd. I intyg daterat den 4 december 2008 har läkaren Barbro Rothelius anfört följande. lider av posttraumatiskt stressyndrom. Han har kronisk värk. Är medicinskt välutredd. Aktuell hos sjukgymnast som söker ordna med träning i varmvattenbassäng. Vid undersökning hos sjukgymnast har det framkommit att han har en rörelseinskränkning i axlarna som medför att han inte aktivt kan höja armarna ovan horisontalplanet. Passiv rörlighet u.a. I intyg daterat den 6 juli 2009 anför läkaren Sarnan Ali bl.a. följande. har kronisk värk i ländryggen och i höftleder med en rörelseinskränkning i båda axlar som gör att han inte kan höja armarna upp till horisontalplanet. Han är vänsterbensamputerad och rullstolsbunden sedan många år tillbaka. Besvären bedöms vara varaktiga. Han har även posttraumatiskt stressyndrom. Han är i behov av hjälp med allmändaglig livsföring i form av dusch, toalettbesök, av- och påklädning. I ADL-bedömning den 2 juli 2009 anför arbetsterapeuterna Karin Jisbrant och Maria Skuja bl.a. följande. Vid bedömningstillfället berättar att anledningen till att han inte kan utföra fler aktiviteter själv är att han upplever smärta i axlar och höft som hindrar honom. Han har svårt för att redogöra hur länge detta har pågått, svarar undvikande, men anger

10 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida 7 efter upprepade frågor att han haft inslcränkt rörlighet i axlarna i ungefär 1,5 år. visar tecken på depression. Han är inte positiv när han klarar av att göra något och han verkar sakna vilja att vara delaktig i dagliga aktiviteter. Han är konsekvent gällande hur hans rörelsefönnåga påverkar han aktivitetsutförande, undantaget när han tar stöd mot badkarskanten med vänster hand för att lyfta vänster kroppshalva. En rörelse som han senare inte kan göra mot drivringen på rullstolen. Detta kan bero på att axeln hamnar i ett annat läge eller att det är situationsbundet. Hans nedsatta aktivitetsförmåga bedöms bero på ett samband mellan depression, inaktivitet, rörelserädsla och en ovilja att vara aktiv. Detta kan ha lett till ökad smärta och inskränkt rörlighet i ax.lama. Vid bedömningstillfället rekommenderas att tar kontakt med Smärtcentnnn på Angereds Närsjukhus och/eller tar kontakt med sjukgymnast. Med träning bedöms att han kan bli mer delaktig i dagliga aktiviteter, i vilken utsträckning är dock svårt att säga. Förvaltningsrättens bedömning Eftersom förvaltningsrätten tar upp målet till slutligt avgörande har frågan om interm.istiskt beslut förfallit. Frågan i målet är om behov av hjälp med de grundläggande behoven är av sådan omfattning att han ska beviljas personlig assistans. Avsikten med insatsen personlig assistans är framför allt att insatsen ska vara förbehållen krävande eller i olika avseenden komplicerade situationer, i regel av mycket personlig karaktär. Avgörande bör vara att den enskilde behöver personlig hjälp för att klara sin hygien, för att klä sig och klä av sig, för att inta måltider eller för att kommunicera med andra. Högsta förvaltningsdomstolen (dåvarande Regeringsrätten) har i avgörandet

11 FÖRVAL TNINSRÄ TTEN Sida 8 RÅ 2009 ref. 57 angett att det inte torde vara alla praktiska hjälpbehov som avses och att förarbetsuttalandena närmast tyder på att lagstiftaren främst åsyftat sådana hjälpbehov som uppfattas som mycket privata och känsliga för den personliga integriteten och där den funktionshindrade måste anses ha ett särskilt intresse av att kunna bestämma vem som ska ge sådan hjälp och hur den ska ges. Vidare angav Högsta förvaltningsdomstolen att det inte är all hjälp med tex. måltider Och påklädning som kan anses vara av så kvalificerat slag, vilket ska beaktas vid tolkningen av vad som ska anses omfattat av hjälpen med grundläggande behov. När det gäller behov av hjälp med de grundläggande behoven har stadsdelsnämnden bedömt att han har behov av hjälp med 2 timmar och 58 minuter per vecka. Försäkringskassan har tidigare, vid sin prövning av assistansersättning enligt lagen om assistansersättning; LASS, bedömt att i har behov av hjälp med de grundläggande behoven med 8 timmar och 45 minuter per vecka. Försäkringskassans beslut överklagades och Förvaltningsrätten i öteborg (mål nr och ) avslog överklagandena och anförde att behov av assistans för att klara de grundläggande behoven inte kan beräknas till mer än vad Försäkringskassan kommit fram till. Kammarrätten i öteborg beviljade inte prövningstillstånd (mål nr och ). Domarna har vunnit laga kraft. Den medicinska dokumentation som finns i målet fanns även vid förvaltningsrättens och katmnarrättens prövningar av rätt till assistansersättning enligt LASS. Någon ytterligare medicinsk utredning har inte åberopats i målet. I den medicinska utredningen anges att har en rörelseinskränkning i axlarna och att han inte kan höja armarna ovan horisontalplanet respektive upp till horisontalplanet. I ADL-bedömningen anges att han klarar av att lyfta sina händer och underarmar ca 20 cm ovanför knähöjd sittandes i rullstol. ADL-bedömningen kan inte objektivt sett. anses

12 1: I i ; 1 I i ; FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida 9 visa vilka svårigheter funktionshinder medför. Förvaltningsrätten anser att den medicinska utredningen inte visar mer än att har en viss rörelseinskränkning i axlarna som medför att han inte lyfta armarna ovan ho1isontalplanet dvs. mer än 90 grader. Utredningen visar att har behov av hjälp vid dusch med schamponering, intvålning av överkropp, torkning av hår och viss på- och avklädning. Tid för dusch kan skäligen bestämmas till 15 minuter per tillfälle och dusch varje dag är inte orimligt Total tid för detta är därmed 1 timme och 45 minuter per vecka. Tid för av- och påklädning har av Försäkringskassan bedömts till 7 timmar per ''ecka medan stadsdelsnämnden endast bedömt behovet till 70 minuter per vecka. Förvaltningsrätten anser att utredningen visar att har ett visst behov av hjälp med av- och påklädning och att det skäligen kan bestämmas till 30 minuter per dag dvs. 3 timmar och 30 minuter per vecka. När det gäller hjälp vid toalettbesök gör förvaltningsrätten inte någon annan bedömning än nämnden när det gäller vilken hjälp han behöver. Tiden kan dock skäligen uppskattas till 3 minuter per tillfälle istället för 2 minuter. Hjälp vid toalettbesök kan därmed bedömas till 2 tinunar och 6 minuter per vecka. Förvaltningsrätten gör rngen annan bedömning än den som stadsdelsnämnden gjort beträffande övriga grundläggande behov när det gäller personlig hygien och måltider. bedöms således, utifrån den medicinska utredning som finns i målet, ha behov av hjälp med de grundläggande behoven med 7 timmar och 20 minuter per vecka. Förvaltningsrätten bedömer att hans behov av hjälp med de grw1dläggande behoven är av den omfattningen att rätt till personlig assistans enligt LSS föreligger. Överklagandet ska således delvis bifallas.

13 FÖRVALTNINSRÄTTEN Sida 10 Av 9 a andra stycket LSS framgår att då även har rätt till sådan insats för andra personlig behov om behoven inte kan tillgodoses på annat sätt. Det ankommer på stadsdelsnämnden att närmare utreda om det även finns behov av personlig assistans för andra personliga behov. IDJR MAN ÖVERKLAAR, se bilaga 1 (DV 3109/lB) jzittl' Jt!/J'[ (1; 1 Ben t Hasselberg. I Rådman I avgörandet har deltagit råd.mannen Bengt Hasselberg samt nämndemännen unilla Nilsson, Sven-Ingvar Eriksson och Britt Olsson. Föredragande i målet har varit förvaltningsrättsnotarien Karin Holmström.