DOM u5-2 g. Meddelad i Göteborg. MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Box Malmö

Transkript

1 ' - : KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning u5-2 g Meddelad i Göteborg Mål nr Sida 1 (4) KLAGANDE Ombud: MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Box Malmö ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Malmös dom den 7 juli 2011 i mål nr 28-11, se bilagaa SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning, förkortad LASS KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten bifaller överklagandet och bestämmer att : är berättigad till assistansersättning för perioden från och med december 2009 till och med maj 2010 Dok.Id Postadress Besöksadrcss Telefon Telefax Expeditionstid Box 1531 Stora Nygatan måndag - fredag Göteborg E-post: kammarratten.goteborg@dom.se 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr YRKANDEN M.M. yrkar att han ska beviljas assistansersättning från och med december 2009 och anför bl.a. följande. Det finns ett uppdragsavtal från augusti Att räkningarna för ersättningen undertecknades i juli 20 I 0 ska inte påverka bedömningen. Det är en självklarhet att Assistansia AB inte utger betalning för arbete förrän Försäkringskassan beviljat assistansersättning, varför det inte har någon betydelse att assistenterna inte h{ undertecknat räkningarna tidigare. Assistenterna har fört tidrapport ror den arbetade tiden från och med december Det är tillräckligt att det funnits ett uppdragsavtal och räkningar för assistansersättningen. Han har under perioden december 2009 till maj 2010 inte haft några insatser alls. En pojke med hans funktionshinder kan omöjligen ha klarat sig själv. Det måste anses givet att assistans har utrorts. Även vid det hembesök som Försäkringskassan gjorde den 16 mars 2010 i samband med ansökan om assistansersättning påtalades det att assistans utfördes av de personer som är anställda av Assistansia AB. Från och med augusti 2009 har han alltså ratt assistans och detta styrks genom bifogade uppdragsavtal och anställningsavtal. Tidrapporter har också lämnats in. Uppgiften om att assistansen kommit igång först i juni 2010 är oriktig, vilket har påtalats för Försäkringskassan. Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE beviljades den 27 maj 2010 assistansersättning tidigast från och med december Frågan i målet är om mottagit ersättningsgill assistans under perioden december maj har

3 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr Avgörande för bedömningen av om - har mottagit ersättningsgill assistans är de förhållanden som faktiskt rådde när assistansen lämnades. Assistansen ska ha medfört en ersättningsgill kostnad för den funktionshindrade redan i och med att arbetet utfördes. Däremot bör det nonnalt inte också krävas att kontant ersättning har betalats ut före beslutsdagen. De nu angivna principerna ska enligt Högsta förvaltningsdomstolen tillämpas tillräckligt nyanserat för att undvika materiellt stötande effekter (RÅ 2000 not 176). Kammarrätten gör följande bedömning. var i behov av assistans redan från och med december 2009 och det var bl.a. hans föräldrar som hjälpte honom i hans vardag. I samband med ansökan om assistansersättning lämnade assistansbolaget in ett uppdragsavtal mellan assistansbolaget och assistenter samt en utförlig behovsbeskrivning. Assistansbolaget hjälpte även i föräldrar med en ansökan om personlig assistans hos kommunen. Därutöver har anställningsavtal, tidrapporter och räkningar för den aktuella perioden lämnats in. Det har alltså på ett tidigt stadium av ansökningsförfarandet gjorts klart för Försäkringskassan att avsikten var att assistansbolaget skulle fungera som arbetsgivare åt roräldrar och således som anordnare av assistansen. Försäkringskassan har mot att ersättningsgill assistans lämnats redan i december 2009 invänt bl.a. att samtliga räkningar är daterade i juli 2010 och att det vid ett samtal med assistansbolaget har framkommit att assistansen inte påbörjades förrän i juni Kammarrätten anser dock att den rorklaring som lämnats till räkningarnas datering, nämligen att någon ersättning till assistenterna inte kunde betalas ut förrän det fanns ett beslut om rätt till assistansersättning, är rimlig. Det samtal som Försäkringskassan hänvisar till kan inte heller tillmätas någon avgörande betydelse då uppgiften har tillbakavisats av

4 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida4 Mål nr Mot bakgrund av det nu sagda anser kammarrätten att assistenter har utfört ersättningsgill assistans från och med december 2009 och att: därför har rätt att få ut den begärda assistansersättningen. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). r (.! l/;j;t-7 :P-'aul Öhvall t!son referent -

5 ,. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 3 Ann-Marie Svanberg Meddelad i Malmö Mål nr Sida 1 (4) KLAGANDE Ombud: MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/malmö Box Malmö ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 11 augusti 2010, diarienr SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning, LASS SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 3 YRKANDEN M.M. Sida anser överklagar beslutet och yrkar att han s a beviljas assistansersättning for perioden december 2009-maj Han anför bl.a. följande. Han har under nämnda period inte haft några insatser överhuvudtaget. En pojke med hans funictionshinder kan omöjligen ha klarat sig själv Det måste anses givet att assistans har utförts. Vid hembesök av Försäkringskassan i mars 2010 i samband med ansökan påtalades att assi stans utfördes av de personer som är. anställda av Assistansia AB. Hans vårdnadshavare skrev på uppdragsavtal med Assistansia den 21 augtisti I samband med att han blev kund på Assistansia skrevs, det också anställningsavtal för de assistenter.som faktiskt utf'örde den assistans han behöver. Från augusti 2009 har assistans utforts vilket styrks av uppdragsavtal och anställningsavtal. Tidrapporter för.anspråk på retroaktiv ersätt- ning hat sänds till Försäkringskassan den 8 oktober Försäkringskassan bygger sitt beslut på ett samtal som de hävdar har ägt rum den 11 au-. gusti 2010, men de kan inte ange vem de har talat me& Försäkringskassan vidhåller sitt beslut och anför bl.a. :följande. Vid samtal med kundansvarig. den 10 augusti 2010 bekräftar hon att.det är från denna tidpunkt erhåller assistans. SKÄL LASS upphörde att gälla den I januari 2011 enligt lagen (2010:111) om införande av socialförsäkringsbalken. Av 1 kap. 3 samma lag framgår att de upphävda författningarna alltjämt ska tillämpas i fråga om ersättningar och andra :ilirmåner som avser tid tore ikraftträdandet. För tid efter ikraft.. trädandet gäller socialforsäkringsbalkens 51 kapitel.

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 3 Sida Av 10 LASS framgår att som kostnad för personlig assistans anses inte i något fall ersättning som den enskilde själv lämnar till någon som han lever i hushållsgemenskap med. Enligt rättspraxis (RÅ 2000 not 176) bör bestämmelsen uppfattas att det för utbetalning krävs att assistans faktiskt har lämnats under den tid som ersättningen avser och att assistansen gett upphov till en ersättningsgill kostllad för den funktionshindrade. Om arbetet utfördes av en person som då levde i hushållsgemenskap med den funktionshindrade och inte var anställd av kommunen eller något fristående organ bör det således i princip inte vara möjligt att sätta begränsningsregeln ut spel genom att i efterhand träffa avtal som innebär att personen ifråga ska anses ha innehaft en sådan anställning under förfluten tid (retroaktivt anställningsavtal). K.t;avet att assistansen ska ha medfört en kostnad för den funktionshindrade som är av ersättningsgill natur ska således ha blivit uppfyllt redan i och med att arbetet utfördes. ansökte om assistansersättning den? januari Hans föräldrar och vårdnadshavare är ett beslut den 27 maj 2010 beviljade Försäkringskassan assistansersättning att betalas fr.o.m. det datum då assistans men tidigast fr.o.m. december I fick Ett uppdragsavtal mellan Assistansia AB och, undertecknat den 21 augusti 2009, lämnades in till kassan den 28 juni Av uppdragsavtalet framgår att AssiStansia påtar sig helhetsansvar att administrera räkning och redovisning till Försäkringskassan respektive fakturering gentemot kommun, schemaläggning, löneberedning, inbetalning av skatter och sociala avgifter, arbetsgivaransvar tor personliga assistenter samt nyrekrytering av personliga assistenter vid behov. Tidrapporterna för

8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 3 Sida kundens assistans ska vara Assistansia tillhanda senast den 6:e innevarande månad avseende roregående månads förbrukade assistans. Enligt ett anställnings bevis mellan Assistansia AB och dels dels - - t; båda undertecknade den 21 augusti 2009' framgår att dessa gäller från den 21 augusti 2009 och att såväl har en tidsbegrän.sad anställning hos företaget som personlig assistent åt. från den 21 augusti 2009 Räkningar avseende assistansersättriing tor månaderna december 2Ö09, januari, februari, mars, april och maj 2010 har underteckllats av respektive ( assistent den 4 juli Dessa handlingar har inkommit till FÖrsäkrings kassan den 11 oktober Försfilcringskassan har utgett ersättning för tiden fr.o.m. juni månad 20 I 0, efter muntligt besked om att insatsen verkställts rorst vid den tidpunkten. Förvaltningsrätten anser vid en sammantagen bedömning av omständigheterna i målet, bla. att assistansräkningarna inlämnats till Assistansia AB betydligt senare äri. vad uppdiagsavtalet statuerar och att de dessutom är (. bekräftade genom underskrift vid ett och samma tillfiille; titlar för att arbetet inte har utförts innan juni Förvaltnlngsrätten finner inte skäl att göra annan bedömning än den Försäkringskassan gjort. För\raltniri.gsrätten avslår dänned överklagandet. även nämndemännen Birgitta Botglin, Sonja Jernström

9 ..... :.a [a Försäkringskassan Sthlm Klara Omprövning KOPIA Datum Personnr/Diarlenr Assistansia AB Ombud för: vårdnadshavare Omprövning av beslut om assistansersättning 'Beslut Försäkringskassan ändrar inte beslutet som fattades den 11 augusti 201 O. Beskrivning av ärendet i }Försäkringskassan beslutade den 11 augusti 201 O att f'ar assistansersättning utbetald från och med juni 2010 med anledning av att Försäkringskassan ratt uppgifter om att ratt personlig assistans från och med juni 2010.: har genom sina vårdnadshavare uppdragsavtal med Assistansia AB. Vid telefonsamtal med Assistansia AB den 10 augusti 2010 fick Försäkringskassan information o:i:n att Ifasan får personlig assistans-från och med juni 2010., Ni har som vårdnadshavare genom ombud begärt omprövning av beslutet. Ni anger fc:iljande skäl till att beslutet ska ändras; Ni yrkar att beslutet ska ändras och att ska bli bevilja assistansersättning från och med december 2009 eftersom han har rätt till ersättning från och med december 2009 under förutsättning att assistans de facto utförts: Ni hänvisar till att uppdragsavtal finns sedan 21 augusti 2009 och att även anställningsavtal skrevs för de assistenter son utfc:irde assistanse som behövde. Uppgifterna som tidigare meddelats Försäkringskassan om att assistans påbörjats från och med juni 2010 är oriktiga. Ni hänvisar till följande handlingar. Uppdragsavtal, anställningsbevis, tystnadsplikt och försäkran om sekretess för assistenter Räkningar och tidrapporter för december 2009-maj 2010 Försäkringskassans motivering Försäkringskassan har med anledning av er skrivelse gått igeno ärendet på nytt. Assistansersättning :tar inte beviljas för längre tid tillbaka än en månad före den månad då ansökan eller anmälan gjorts. För att assistansersättning ska betalas ut ska den funktionshindrade ha bev!ijats rätt till assistansersättning med ett visst antal assistanstimmar samt fått personlig assistans. Den funktionshindrade ska också ha Postadress Box 70320, Stockholm Besöksadress Telefon PlusGlro E-post kundtjanst@forsakringskassan.se lntemetadress Telefax. Org.nr

10 . fij Försäkringskassan KOPIA 2 (2) Sthlm Klara Omprövning Datum Personnr/Dlarlenr haft en sådan kostnad för assistansen som ska.ersättas genom assistansersättningen. Detta innebär att om den personliga assistansen lämnats av någon som den funktionshindrade lever i hushållsgemenskap med måste anställningsavtal finnas med en obero ende assistansanordnare eller så måste personen vara anställd av kommunen. Av Försäkringskassans utredning och beslut i ärendet framgår att det finns avtal mellan Assistansia AB och vårdn.adshavare. Dt!t har även inkommit anstälfu.ingsavtal. Den 5 januari 2010 har Försäkringskassan mottagit ett icke-daterat uppdragsavtal och den 28 juni 20i ö har Försähingskassan mottagit ett uppdragsavtal daterat 21 augusti Den 10 augusti 2010 har Försälaingskassan tätt muntlig information om att assistans påbörjats i juni personlig Försäkringskassan har efter genomgång av handlingarnai ärendet inte funnit. någon anledning att göra någon annan be.döinning än v8d som gjorts i grundbeslutet. Beslutet ändras därför inte. Bestämmel er som beslutet grundas på Det här beslutet är grundat på roijande bestämmelser. 5, 10 och 17 lagen {1993:389)om assistansersättning 20 kap. 10 lagen (1962:381) om allmän försäkring / l. A F äkringskassan ctla Porko Du kan överklaga beslutet Om du anser att det här beslutet är fel kan du överklaga det hos förvaltningsrätten. Du ska slcriva till föivaltningsrätt men lämna eller skicka slcrivelsen till Försäkringskassan. Ange vilket beslut du vill överklaga, hnr du vill att det ändras och varror. Slaiv också ditt namn, p rsonnummer, adress och telefonnummer. Brevet ska vara undertecknat av dig. c ( Om du anlitar ombud ska en fullmakt i original skickas med. Ombudet kan då underteckna överklagandet i stället för dig. Försäkringskassan måste få brevet inom två månader från den dag som du har tagit del av beslutet. Ditt överklag&nde kommer sedan att skickas till förvaltningsrätten. Ett överklagande ska skickas till Försäkrillgskassan, Omprövningsenheten, Box , Stockholm. Postadress Box 70320, Stockholm E-post kundtjanst@f orsakringskassan.se Besöksadress Inte metadress Telefon Telefax Pll!sGlro arg.nr