DOM J. Meddelad i Jönköping. Processjuridiska enheten/malmö Box Malmö

Transkript

1 ' KAMMARRÄTTEN Avdelning l J Meddelad i Jönköping Mål nr Sida 1 (4) KLAGANDE Ombud: MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/malmö Box Malmö ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Jönköpings dom den 17 juni 2011 i mål nr , se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning (LASS) l(lapndenlornbudct KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE MoqMrten/ombudet F fon"altninplcten Sotiabcyrelscn Kammarrätten upphäver underinstansemas avgöranden och återförvisar målet till Försäkringskassan för ny handläggning i enlighet med vad som anges i domskälen. F!lr klnncdom F!!r fttganl F!lr delgivning Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box 2203 Slottsgatan (vx} måndag - fredag Jönköping E-post: kammarrattenijonkoping@dom.se 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN Avdelning 1 Sida2 Mål nr YRKANDEN M.M. yrkar att kammarrätten ska besluta att han har rätt till assistansersättning enligt det av regeringen fastställda schablonbeloppet, det vill säga 247 kr per timme, för perioden mars- augusti Till stöd för sin talan anför han bland annat följande. Han var beviljad assistansersättning med förhöjt belopp under den aktuella perioden. Försäkringskassan har gjort bedömningen att han inte kom upp i de belopp som krävs för att ha rätt till förhöjd ersättning och fastställt hans ersättning till 231 kr per timme, vilket understiger schablonbeloppet. Detta anser han vara felaktigt. Enligt 10 LASS f'ar Försäkringskassan besluta om ersättning med förhöjt belopp, det vill säga ett belopp som överstiger schablonbeloppet. Det framgår dock inte att Försäkringskassan har rätt att besluta om ersättning som Wlderstiger schablonbeloppet. Han har köpt assistans för hela det belopp som han har beviljats. Lägsta belopp för utförd assistans är således 247 kr per timme. Kostnader har förelegat för utford assistans även om Försäkringskassan inte har godkänt dessa som förhöjda kostnader. Försäkringskassan motsätter sig ändring av förvaltningsrättens dom. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Enligt 3 a LASS lämnas assistansersättning endast under förutsättning att den används för köp av personlig assistans eller ilir kostnader för personliga assistenter. I 16 a LASS stadgas att den ersättningsberättigade utan uppmaning ska betala tillbaka sådan ersättning som inte använts för köp av personlig assistans eller för kostnader för personliga assistenter. Återbetalningen ska göras senast i samband med slutavräkningen enligt 10.

3 KAMMARRÄTTEN Avdelning l Sida 3 Mål nr Av 5 förordningen (1993:1091) om assistansersättning framgår att med kostnader för personliga assistenter avses 1. löne- och lönebikostnader, 2. assistans- och utbildningsomkostnader, 3. kostnader för arbetsmiljöinsatser, 4. personalomkostnader och 5. administrationskostnader. Tillämpliga bestämmelser i övrigt framgår av förvaltningsrättens dom. Fråga i målet är i första hand om Försäkringskassans beslut att har rätt till assistansersättning beräknad på ett timbelopp per beviljad assistanstimme som understiger det av regeringen fastställda schablonbeloppet är förenligt med LASS. Som huvudregel betalas assistansersättning ut med ett schablonbelopp per beviljad assistanstimme. Om det finns särskilda skäl kan Försäkringskassan besluta om llirhöjt timbelopp. Av ovan nämnda bestämmelser framgår dock att någon ovillkorlig rätt till ersättning med schablonbelopp inte föreligger, då ersättning endast tar användas till köp av personlig assistans eller för kostnader llir personliga assistenter, och att ersättning som inte använts på avsett sätt ska betalas tillbaka. har för den i målet aktuella perioden inte haft förhöjda kostnader för sin assistans på sådant sätt att han har rätt till förhöjt timbelopp. Han har dock haft kostnader för sin personliga assistans som överstiger det av Försäkringskassan beslutade beloppet. Att en kostnad inte kan läggas till grund för godkännande av ett förhöjt timbelopp betyder inte att den automatiskt ska uteslutas som en kostnad för personlig assistans. Resultatet av en sådan tillämpning av bestämmelserna skulle innebära att den som har förhöjt timbelopp försätts i en sämre situation än den som erhåller ersättning enligt schablonbelopp vid i övrigt likartade förhållanden. Kammarrätten anser att en sådan inskränkning inte är förenlig med lydelsen av LASS. ska därför ha rätt till ersättning för alla sina kostnader för köp av personlig assistans, så länge kostnaderna inte överskrider schablon-

4 KAMMARRÄTTEN Avdelning I Sida4 Mål nr beloppet. Närmare utredning av den faktiska kostnaden bör dock göras av Försäkringskassan. Underinstansemas avgöranden ska därllir upphävas och målet återförvisas till Försäkringskassan för ny handläggning. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). Föredragande: Anna Karlsson

5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet 1 Caroline Carlsson Meddelad i Jönköping Mälnr Domare 1:2 BILAGAA Sida 1 (t!/b / C KLAGANDE Ombud: MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Malmö Box Malmö ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut , se bilaga 1 SAKEN Assistansersättning SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. YRKANDEN M.M. 1 yrkar att förvaltningsrätten ska besluta att han har rätt till assistansersättning med schablonbeloppet, dvs. 247 kr per timme, för tiden mars - augusti Han anför bl.a. följande. Han är beviljad förhöjt timbelopp eftersom han vanligtvis har högre kostnader för sin assistans. Under mars - augusti 2009 hade han lägre kostnader än beräknat för sin personliga assistans. Den genomsnittliga kostnaden uppgick dä till 231 kronor per timme. Orsaken var bland annat att planerad utbildning inte kunde genom- Dok.Id Postadress Box Jönköping Besöksadress Östra Storgatan 33 A Telefon E-post: Telefax Ex peditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 forvaltningsrattcnijonkoping@dom.se

6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet Sida föras. Han köper assistans för hela schablonbeloppet, vilket framgär av räkningar till Försäkringskassan samt av det uppdragsavtal som han har tecknat med :. Försäkringskassans beslut att bevilja honom ett lägre belopp än schablonbeloppet strider mot lagen där det anges att endast högre belopp kan beviljas. Den enskilde måste kunna räkna med att schablonbeloppet erhålls för utförd assistans. Det kan inte vara lagstiftarens mening att en person som har beviljats förhöjt timbelopp ska hamna i ett sämre läge än en person som erhåller schablonbeloppet. Hans redovisade kostnader överstiger de av Försäkringskassan godtagna. Kostnaderna för obekväm arbetstid är sil.dana som han inte kan råda över. Han har säledes en skuld till assistansanordnaren för dessa kostnader. Försäkringskassan yrkar i första hand att överklagandet ska avslås och i andra hand att t i vart fall inte ska beviljas assistansersättning med ett högre belopp än 236 kr per timme. Försäkringskassan anför bl.a. följande. Under 2009 var schablonbeloppet vid utbetalning av assistanstimmar 247 kr. Schablonbeloppet är det belopp som utbetalas om inte förhöjt timbelopp har bev ljats. Beslutet är grundat på att det i samband med slutavräkningen för perioden mars till och med augusti 2009 framkom att det belopp som utbetalats inte hade fördelats pä det sätt som förutsattes i beslutet den 2 oktober 2008 om att bevilja förhöjt tirnbelopp. I beslutet den 2 oktober 2008 ansåg kassan att det inte förelåg särskilda skäl att bevilja förhöjt timbelopp för kostnader för obekväm arbetstid. När slutavräkningen ska göras ställs varje post för sig. Enligt 10 Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993:24) om assistansersättning ska slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersättning med förhöjt timbelopp, göras gentemot den genomsnittliga kostnaden per timme för assistansen, alltsä inte mot schablonbeloppet. Då - - inte har beviljats förhöjt timbelopp för obekväm arbetstid kan inte bortses från det i slutavräkningen. Slutavräkningen är avsedd som en kontroll av att utbetald assistans har använts på det sätt som avsetts. Det för 2008 beviljade förhöjda timbelop-

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet Sida pet räknas vid årsskiftet upp på det sätt som anges i 7 i nämnda RFFS 1993:24. Detta innebär att det förhöjda timbelopp som t preliminärt har beviljats för 2009 motsvarar 249 kr per timme. Pä den slutavräkning som 1 lämnade in den 3 oktober 2009 stär alla poster förutom tillägg vid obekväm arbetstid i relation till kassans beslut av den 2 oktober 2008 om att bevilja förhöjt timbelopp. Det är således endast kostnaden för obekväm arbetstid som kassan har ifrägasatt. Eftersom kost naden är högre än vad kassan preliminärt har beviljat så godtas enbart vad som kan anses utgöra tillägg för obekväm arbetstid enligt schablonen. Tillägget för obekväm arbetstid kan beräknas genom att utgå ifrän att fem procent av lönekostnaden i nonnalfallet utgör kostnad för sådan arbetstid. Detta multipliceras med tilläggsfaktom för sociala avgifter (vilken är 1,04). Detta tillvägagängssätt anges i Försäkringskassans vägledning 2003:6 om assistansersättning (version fyra). Försäkringskassan har senare ändra! i vägledningen vilket har fätt till följd att vid den slutavräkning som har gjorts för efterföljande period har kostnaden för obekväm arbetstid beräknats på annat sätt. Detta innebär att kostnaden för obekväm arbetstid i vart fall inte kan godtas med mer än 19:63 kr per timme, därav kassans andrahandsyrkande. S KÄL Den 1 januari 2011 trädde socialförsäkringsbalken (2010:110) i kraft. Därigenom har ett stort antal lagar ersatts av socialförsäkringsbalken. Enligt 1 kap. 3 lagen (2010:111) om införande av socialförsäkringsbalkcn är fortfarande nedan angivna bestämmelse samt de i det överklagade beslutet angivna bestämmelserna tillämpliga på ersättningar som avser tid före ikraftträdandet. Av 10 lagen om assistansersättning (LASS) framgår att assistansersättning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistans-

8 / FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet Sida timmar som assistans har lämnats. Assistansersättning utges med det belopp per timme som regeringen fastställer för varje år. Om det föreligger särskilda skäl kan Försäkringskassan, efter ansökan, besluta au en ersättningsberättigad ska fä ersättning med ett högre belopp än det som regeringen fastställt. Detta belopp får dock inte överstiga det fastställda beloppet med mer än tolv procent. Enligt 10 Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993:24) om assistansersättning ska slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersättning med förhöjt timbelopp, göras gentemot den genomsnittliga kostnaden per timme för assistansen. Av 10 första stycket Riksförsäkringsverkets allmänna räd (RAR 2002:6) om assistansersättning framgår att assistansersättning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanslimmar som assistans lämnats. Assistansersättning utges med det belopp per timme som regeringen fastställer för varje år. Under allmänna råd anges att beloppet per timme bör kunna täcka bl.a. kostnader för ob-tillägg. I 10 andra stycket anges vidare att om det finns särskilda skäl kan försäkringskassan, efter ansökan, besluta att en ersättningsberättigad ska fä ersättning med ett högre belopp än det som regeringen har fastställt. Detta belopp får dock inte överstiga det fastställda beloppet med mer än tolv procent. Under allmänna råd anges att med särskilda skäl bör avses behov av assistansinsatser som medför förhöjda kostnader för den enskilde. Sä till exempel bör kostnaden för arbete pä obekväm arbetstid anses utgöra särskilda skäl för att bevilja ett högre timbelopp om mer än hälften av assistanstimmarna är förlagda till obekväm arbetstid. Av utredningen i målet framgår bl.a. följande. Enligt beslut den 2 oktober 2008 har Försäkringskassan beviljat 239 kr per assistans-

9 FÖRV ALTNINGSRÅ TTEN Enhet Sidas timme, eftersom 1 behöver ersättning som är högre än det fastställda timbeloppet. I beslutet angavs att han beviljades förhöjd ersättning för utbildnings- och administrationsomkostnader. Vidare angavs att han inte får någon högre ersättning för löne- och lönebikostnader därför att mindre än hälften av de beviljade assistanstimmarna är förlagda till obekväm arbetstid. För 2009 beviljades förhöjd timersättning med 249 kr. Under mars - augusti hade lägre kostnader än beräknat för sin personliga assistans. Den genomsnittliga kostnaden uppgick till 231 kr per timme. Den verkliga kostnaden för assistansen uppgick därmed inte till det beviljade höjda timbeloppet (249 kr) eller schablonbeloppet (247 kr). Den kostnad som är tvistig i målet är kostnaden för tillägg vid obekväm arbetstid. Av Försäkringskassans journalanteckning av den 2 september 2008 framgår att den totala tid som är förlagd till obekväm arbetstid uppgår till timmar per är och övrig tid uppgår till timmar per är. Förvaltningsrätten finner inte skäl att ifrågasätta Försäkringskassans beräkning. Förvaltningsrätten gör följande bedömning. Slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersättning med förhöjt timbelopp, ska göras gentemot den genomsnittliga kostnaden per timme för assistansen. Under den i målet aktuella tiden hade en ge nomsnittlig kostnad som understeg schablonbeloppet och det förhöjda timbeloppet. Beträffande kostnaden för obekväm arbetstid har Försäkringskassan tidigare funnit att det inte finns särskilda skäl att bevilja en högre ersättning för denna kostnad, eftersom mindre än hälften av assistanstimmarna är förlagda till obekväm arbetstid. Att beräkna kostnaden för obekväm arbetstid för i målet aktuell tid på sätt som har gjorts för efterföljande period saknas skäl att göra. Ändringarna i den aktuella vägledningen besluta-

10 ' FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet Sida des den 3 september Skäl att bevilja' ersättning med ett högre belopp än det Försäkringskassan har bestämt i det överklagade beslutet saknas därmed för den period som prövningen avser. Överklagandet ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (DV 3104/lD). o!taz &iaa 1:ferluttrlk Lena Schön-Barkestam I avgörandet har även deltagit tre nämndemän.

11 f:a Försäkringskassan Bilaga 1 Datum Personnr/Dicirie nr Försäkringskassan (2) Ombud: Ang:I Omprövning av besfut om assistansersättning Best ut Försäkringskassan ändrar beslutet som fattades den 20 november 2009 endast på så vis att du beviljas 233 kronor per assistanstimme för perioden mars till och med augusti Beskrivning av ärendet Försäkringskassan beslutade den 20 november 2009 att bevilja dig 231 kronor per assistanstimme för perioden mars till och med augusti Anledningen till beslutet var att de högre kostnaderna inte står i relation till beslutet om förhöjt timbelopp, varför kostnaderna inte kan godtas. Du har genom ombud begärt omprövning av beslutet. Du anger att den lägre kostnaden bland annat härrörde från en planerad utbildning som inte kunde genomföras. Du anger vidare att det inte finns någon bestämmelse om att schablonbeloppet kan sänkas. Eftersom du har köpt assistans för hela beloppet ska därför minst schablonbeloppet med 247 kronor utbetalas. Försäkringskassans motivering Vid bedömningen av om förhöjt timbelopp ska beviljas görs en prövning av på vilken grund detta ska ske. Varje post beräknas för sig, vilket innebär att hela schablonbeloppet inte kan användas som en utgångspunkt på sätt som du yrkat. Försäkringskassan har med anledning av din skrivelse gått igenom ärendet på nytt. Det framkommer i handlingarna att du uppfyller kravet på särskilda skäl för rätt till högre ersättning för arbetsledning, utbildning och administrationsomkostnader. Du har därför beviljats förhöjt timbelopp på grund av detta och kostnaderna har således godtagits. De angivna omkostnaderna gällande obekväm arbetstid faller dock utanför beslutet om förhöjt timbelopp och kan därför inte godkännas. Lönen beräknas därför på grundlönen 172,93 kronor samt ett OB-tillägg om 17,29 kronor enligt schablon. Försäkringskassan finner ingen anledning att göra någon annan bedömning angående detta än vad som gjorts i grundbeslutet, men noterar att fel summa använts vid beräkningen, varför beslutet delvis ändras. Postadress Box Stockholm Besöksadress Telefon Plus Giro E-post Internetadress Telefax Org.nr

12 i:a Försäkringskassan 2 (2) Försäkringskassan O tum Ptrsonnr/Dlarlenr Eftersom de övriga omkostnaderna godkänns i sin helhet med hänsyn till beslutet om förhöjt timbelopp, blir det slutliga beloppet 233 kronor. Bestämmelser som besf utet grundas på Det här beslutet är grundat på 10 Riksförsäkringsverkets allmänna råd (RAR 2002:6) om assistansersättning, 10 och 17 lag ( 1993:3 89) om assistansersättning jämfört med 20 kap 10 lagen (1962:381) om allmän försäkring. Försäkring assan. 'L' "' L.( "- Rose Marie Ottosson Du kan överklaga beslutet Om du anser att det här beslutet är fel kan du överklaga det hos förvaltningsrätten. Du ska skriva ti11 förvaltningsrätten, men lämna eller skicka skrivelsen till Försäkringskassan. Ange vilket beslut du vill överklaga, hur du vill att det ändras och varför. Skriv också ditt namn, personnummer, adress och telefonnummer. Brevet ska vara undertecknat av dig. Om du anlitar ombud ska en fullmakt i original skickas med. Ombudet kan då underteckna överklagandet i stället för dig. Försäkringskassan måste få brevet inom två månader från den dag som du har tagit del av beslutet. Ditt överklagande kommer sedan att skickas till förvaltningsrätten. Ett överklagande ska skickas till Försäkringskassan, box , Stockholm. Poscadre$S Box , Stockholm Besöks adress Telefon Plus Giro c POSI rnterneladress wwv1.farsakringskassan.se Telefax Org.nr