BILAGA TILL DOKUMENTET FACKLIG MEDVERKAN / FÖRHANDLING VID UPPHANDLING

Transkript

1 1 (7) Saktexter BILAGA TILL DOKUMENTET FACKLIG MEDVERKAN / FÖRHANDLING VID UPPHANDLING Lagen om Offentlig Upphandling (LOU) Lagen om Offentlig Upphandling (1992:1528) reglerar all upphandling som genomförs vid offentliga myndigheter. Med upphandling avses köp, leasing, hyra och hyrköp av varor, tjänster eller byggentreprenader. Affärsmässighet I upphandling gäller huvudregeln om affärsmässighet enligt 1 kap 4 i LOU, d v s att upphandlingen ska göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmässigt. Anbudsgivare, anbudssökande och anbud ska behandlas utan ovidkommande hänsyn. Förfarande vid upphandling enligt 6 kap LOU Direktupphandling - enstaka köp av varor och tjänster under 2 basbelopp, fn kr, exklusive moms för varor och under 3 basbelopp, fn kr exklusive moms för tjänster. Förenklad upphandling - varor och tjänster understigande euro dvs cirka kr, exklusive moms samt B-tjänster oberoende av belopp. Upphandlingsförfarandet är skriftligt. Anbud kan begäras genom annons i en elektronisk databas, som är allmänt tillgänglig, eller annons i annan form som leder till effektiv konkurrens. De krav som ställs ska tydligt anges, d.v.s. en kravspecifikation ska ingå i anbudsunderlaget. Anbud från anbudsgivare ska vara skriftligt. All förenklad upphandling ska dokumenteras (anbudsinfordran, kravspecifikation, offer-

2 2 (7) ter, anbudsöppningsprotokoll, anbudsutvärdering, upphandlingsbeslut tilldelningsbesked och upphandlingskontrakt). Urvalsupphandling -- varor och tjänster under euro fn cirka kr, exklusive moms samt B-tjänster oberoende av belopp. Urvalsupphandling medför att leverantör har rätt att ansöka om att få lämna anbud och den upphandlande enheten inbjuder vissa leverantörer att senare lämna anbud. Även här är upphandlingsförfarandet skriftligt. Vid urvalsupphandling ska den upphandlande enheten publicera en ansökningsinbjudan genom annons i en elektronisk databas, som är allmänt tillgänglig. De krav som ställs ska klart anges, d.v.s. en kravspecifikation ska ingå i anbudsunderlaget. Anbud från anbudsgivare ska vara skriftliga. All urvalsupphandling ska dokumenteras (annons, anbudsinfordran, kravspecifikation, offerter, anbudsöppningsprotokoll, anbudsutvärdering, upphandlingsbeslut tilldelningsbesked och upphandlingskontrakt). Upphandling enligt 2 och 5 kap LOU Upphandling av varor och tjänster överstigande euro fn cirka kr, exklusive moms utom B-tjänster. Upphandlingsförfarandet enligt 2 och 5 kap används vid inköp av varor och tjänster när upphandlingens värde överstiger ovan angivet värde. Tilldelningsbeslut När beslut om leverantör och anbud fattats ska landstinget lämna upplysningar till varje anbudsgivare om beslutet och skälen för det. Överprövning och skadestånd En anbudsgivare/presumtiv anbudsgivare kan vända sig till domstol och begära prövning av om en pågående upphandling med begäran om att upphandlingen görs om eller rättas enligt bestämmelserna i 7 kap LOU. Efter att upphandlingen avslutats kan också begäran om skadestånd inom ett år anföras av anbudsgivare/presumtiv anbudsgivare som anser sig ha lidit skada, på grund av att upphandlande enhet förfarit oriktigt i upphandlingsförfarandet.

3 3 (7) Landstinget i Uppsala län svarar i domstol i händelse av prövning av pågående upphandling och i skadeståndsmål. Sekretesslagen Offentlighetsprincipen är grundlagsstadgad och återfinns i 2 kap TF, tryckfrihetsförordningen, och anger att varje svensk medborgare äger rätt att ta del av uppgifter som är dokumenterade i allmänna handlingar. Utländsk medborgare äger motsvarande rätt, men denna rättighet kan enligt 14 kap 5 TF inskränkas genom lag. Syftet med handlingsoffentligheten är att säkerställa ett fritt meningsutbyte och en allsidig upplysning. Offentlighetsprincipen medför rätt att ta del av de allmänna handlingar som ingår i en myndighets verksamhet. Denna rätt kan enbart inskränkas genom lag. Sekretesslagen utgör en sådan lag. Före Förberedelser inför upphandling Utkast och annat förberedelsematerial inför en upphandling utgör internt arbetsmaterial och omfattas inte av offentlighetsprincipen. Skulle detta material eller uppgift häri expedieras eller på annat sätt färdigbehandlats bryts dess status som arbetsmaterial. Förslag till förfrågningsunderlag som behandlas av nämnd/styrelse blir allmän handling när nämndens protokoll justerats. Då det allmänna kan komma att lida skada om uppgift i förfrågningsunderlaget röjs i förtid bör materialet kunna hemlighållas med stöd av 6 kap 2 första stycket sekretesslagen. Sekretessen gäller under ärendets beredning till dess materialet offentliggjorts. 6 kap 2 första stycket sekretesslagen Sekretess gäller för uppgift som hänför sig till ärende angående förvärv, överlåtelse, upplåtelse eller användning av egendom, tjänst eller annan nyttighet, om det kan antas att det allmänna lider skada om uppgiften röjs. Vad som nu har sagts om tjänst avser dock inte arbetet som för myndighetens behov utförs av dess egen eller annan

4 4 (7) myndighets personal, om det inte är fråga om ett arbete som en myndighet i konkurrens med andra myndigheter eller enskilda erbjuder sig att utföra. Upphandlande enhet ska iaktta konkurrensneutralitet och likabehandlingsprincipen i enlighet med LIU, lag om ingripande mot otillbörligt beteende avseende offentlig upphandling, respektive LOU, lag om offentlig upphandling. Uppgift som ger någon anbudsgivare en tidsmässig förmån kan inte lämnas ut. I detta begrepp torde ingå att anbudsgivare inte kan erhålla sådan/a uppgifter som möjliggör att anbudsgivaren kan påbörja beräkning av sitt anbud och formulering härom. Uppgifter som omfattas av detta torde vara för varje upphandling säregna uppgifter såsom volymer, specifik objektbeskrivning och liknande. Övergripande standardmallar och andra prototyper framtagna av upphandlande enhet och som utgör gemensamma utgångspunkter inför flertalet upphandlingar torde kunna lämnas ut. Till förberedelsearbetet inför en upphandling kan upphandlande enhet ha behov av att anlita extern sakkunnig. Person som på grund av anställning eller i egenskap av uppdragstagare får kännedom om sekretessbelagd uppgift hos myndighet omfattas av sekretess med stöd av 1 kap 6 sekretesslagen. 1 kap 6 sekretesslagen Förbud att röja eller utnyttja sekretessbelagd uppgift gäller för myndighet där uppgiften är sekretessbelagd samt för person som på grund av anställning eller uppdrag hos myndigheten, på grund av tjänsteplikt eller på annan liknande grund för det allmännas räkning deltar eller har deltagit i myndighetens verksamhet och därvid har fått kännedom om uppgiften. Konsult som anlitas som leverantör och utgör egen juridisk person omfattas i regel inte av detta stadgande. Sekretessklausul bör därför infogas i konsultavtalet. En anlitad sakkunnig kan inte på grund av jäv sedan delta i anbudsgivares arbete att framta anbudsskrivelse. Under Anbud har kommit in 6 kap 2 sekretesslagen innehåller bestämmelser om sekretess med hänsyn till det allmännas ekonomiska intresse. Bestämmelserna skyddar uppgifter som angår såväl offentligrättsliga subjekt som enskilda juridiska personer som landsting har ekonomiska intressen i. 8 kap 10 innehåller bestämmelser om sekretess med hänsyn främst till skyddet för enskildas ekonomiska förhållanden. 6 kap 2 tredje stycket sekretesslagen

5 5 (7) Angår ärendet upphandling får uppgift som rör anbud eller som rör motsvarande erbjudande inom en kommun, ett landsting eller en myndighet eller mellan statliga myndigheter inte i något fall lämnas till annan än den som har avgett anbudet eller erbjudandet förrän alla anbud eller erbjudanden offentliggörs eller beslut om leverantör och anbud fattats eller ärendet dessförinnan har slutförts. 8 kap 10 första stycket sekretesslagen Sekretess gäller hos myndighet för uppgift om affärs- eller driftförhållanden för enskild, som i annat fall än vad som avses i 8 och 9 har trätt i affärsförbindelse med myndigheten, om det av särskild anledning kan antas att den enskilde lider skada om uppgiften röjs. Sekretes gäller också hos myndighet för uppgift i affärsförbindelse med bolag, förening, samfällighet eller stiftelse som driver affärsverksamhet och vari det allmänna genom myndigheten utövar ett bestämmande inflytande eller bedriver revision, om det kan antas att den enskilde lider skada om uppgiftens röjs. Sekretess hos en myndighet som bedriver sådan revision gäller dock inte, om uppgiften ingår i beslut av myndigheten. Uppgifter i anbud och anbudsansökningar är ovillkorligen hemliga till dess avtal har slutits, upphandlingen avslutats på annat sätt t ex genom avbrytande eller alla anbuden offentliggörs. Uppgift som rör anbud får inte i något fall lämnas till annan än den som har avgett anbudet. Antal anbud, vem som lämnat anbud och innehållet i anbud får inte röjas. Facklig företrädare som tillhör myndigheten och i den egenskapen får, enligt 14 kap 7 2 st sekretesslagen, delges uppgift som omfattas av sekretess. Facklig företrädare som inte tillhör myndigheten kan enbart ta del av sekretessbelagd handling med stöd av uppställande av förbehåll enligt 14 kap 10 sekretesslagen. Se utförligare beskrivning nedan. 14 kap 7 andra stycket sekretesslagen Är den, som erhåller uppgift med stöd av första stycket, knuten till myndigheten på det sätt som anges i 1 kap 6, gäller för honom samma förbud att lämna ut eller ytnyttja uppgiften som gäller hos myndigheten. 14 kap 10 sekretesslagen Myndighet får uppställa förbehåll, som inskränker enskild mottagares rätt att lämna uppgift vidare eller utnyttja uppgift, också när Tilldelningsbeslutet Antagande av leverantör sker i två steg. Det första steget innebär att upphandlande enhet bestämmer sig för vem som vinner en upphandling. Vid denna tidpunkt bryts anbudssekretessen. Efter tio dagar äger parterna rätt att teckna avtal.

6 6 (7) Efter Upphandlingen är avslutad Huvudregeln är att när upphandlingen är avslutad utgör alla handlingar i ärendet en offentlig allmän handling och ska lämnas ut i föreskriven ordning. Efter avslutad upphandling gäller dock i vissa fall sk affärssekretess för uppgift som hänför sig till ett upphandlingsärende om det kan antas att det allmänna eller den enskilde företagaren lider skada om uppgiften röjs. Affärssekretessen som skydd för enskild återfinns i 8 kap 10 och till skydd för det allmänna i 6 kap 1 sekretesslagen. Övriga uppgifter lämnas ut. Sekretess och facklig företrädare I 6 kap 1 st 3, SekrL, regleras sekretessen i ärenden som rör upphandlingar. Av paragrafen framgår att uppgift som rör anbud eller som rör motsvarande erbjudande inom en kommun, ett landsting inte i något fall lämnas till annan än den som har avgett anbudet eller erbjudandet förrän alla anbud eller erbjudanden offentliggörs eller beslut om leverantör och anbud fattas eller ärendet dessförinnan har slutförts. Det råder således s.k. absolut sekretess i upphandlingsärenden. Från denna absoluta sekretess finns dock i 14 kap 7 ett undantag som rör uppgifter till fackliga företrädare. Av st 1 i denna paragraf framgår att sekretess enligt bl.a. 6 kap 1-5 inte utgör hinder mot att myndighet fullgör vad som i lag, ex. MBL och arbetsmiljölagen, är föreskrivet om skyldighet att lämna information till företrädare för arbetstagarorganisation eller till skyddsombud. Är den som erhåller uppgiften knuten till myndigheten på det sätt som anges i 1 kap 6, dvs. om han är anställd vid myndigheten eller har uppdrag vid myndigheten, gäller för honom samma förbud att lämna ut eller utnyttja uppgiften som gäller hos myndigheten. Är den facklige företrädaren knuten till annan myndighet eller i privat tjänst (t.ex. anställd av den fackliga organisationen) är regeln om överföring av sekretess inte tillämplig. Tystnadsplikten kan istället uppkomma genom att myndigheten ställer upp ett förbehåll enligt 14 kap 10 st.1 p 2. En förutsättning för att en facklig företrädare skall få informera en ledamot i styrelsen för den fackliga organisationen är att han underrättar styrelseledamoten om sekretessen. Underlåter han att göra detta, har han inte iakttagit vad som gäller om hans tystnadsplikt och kan fällas till ansvar enligt BrB 20:3 ( brott mot tystnadsplikten ). När den facklige företrädaren lämnar sekretessbelagd information vidare till styrelseledamoten skall han givetvis se till att denne får klart för sig att det är fråga om uppgifter som om-

7 7 (7) fattas av tystnadsplikt eller förbehåll. Om dessa förutsättningar är uppfyllda binds styrelseledamoten i samma utsträckning av tystnadsplikt som gäller för den facklige företrädaren. Medbestämmandelagen, MBL Lag (1976:580) om medbestämmande i arbetslivet, MBL, äger tillämpning på förhållandet mellan arbetsgivare och arbetstagare. 19 och Information Arbetsgivarens informationsskyldighet regleras i 19. Här anges bland annat att arbetsgivare fortlöpande ska hålla arbetstagarorganisationerna och verksamhetens utveckling. Information kan även ges utanför den mer formella informationssättet som anges i 19. Information Därutöver kan arbetsgivare lämna information till arbetstagarorganisationerna utöver den stadgade informationsskyldigheten i Arbetsgivarens skyldighet att förhandla med arbetstagarorganisationerna före beslut regleras i lagens Vid upphandling har arbetsgivaren skyldighet, i vissa fall, att förhandla med arbetstagarorganisationerna enligt 38 MBL. För förhållandet i offentlig sektor anges en begränsning i förhandlingsskyldigheten enligt 38 i 39 MBL. Här anges att förhandlingen enbart rör entreprenörens ekonomiska vandel.