Om Tolkningslärans gåta. En studie i avtalsrätt. Joel Samuelsson. Frågan: Är avtalstolkning svårt?

Transkript

1 Om Tolkningslärans gåta. En studie i avtalsrätt Joel Samuelsson 1 Frågan: Är avtalstolkning svårt? 2

2 Inte en trivial fråga, inte heller en fråga som kan förstås isolerat... objektivt och subjektivt i avtalsrätten avtalsfrihetens gränser gränsen metodlära/materiell rätt teori och praktik i avtalstolkningen tolkningslärans inriktning Är avtalstolkning svårt? sakfrågor och rättsfrågor avtalsbegreppet förhållandet mellan avtalsrätt och familjerätt avtalstolkning och lagtolkning 3 Frågan: Är avtalstolkning svårt??! Perspektivförskjutning: Ett farväl till den nationalstatliga, folkhemssvenska avtalsrätten till Vahlén, till 50 talet etc. Och mot en mer europeisk förståelse av ämnet. 4

3 Påståendet: Tolkning är svårt! från generiskt till specifikt. I avtalsrätten ett exempel: Avtalstolkning är förvisso svårt och kommer så att förbli [...] Jan Ramberg 5 Grönfors, avtalstolkningen och konsten 1. Kritik mot praktiker: slappt språkbruk, slappa inställning, bara slänger ur sig, rent nonsens. 2. Avtalstolkningsläran till undsättning nödvändigt att göra klart vilka spelregler som verkligen gäller, och det finns ju inga lagregler. 3. Konklusion, egentligen ett postulat: Avtalstolkning tydligen ingen lätt sak. 6

4 Grönfors, avtalstolkningen och konsten [D]et måste ställas enorma krav på en god avtalstolkare. Det räcker inte med långtgående juridiska kunskaper, både ifråga om överblick och när det gäller speciella rättsområden. Därtill krävs social och psykologisk förståelse liksom den skapande fantasi som avses med inlevelse. Samtidigt är materialet man rör sig med ganska ogripbart. Avtalstolkning är tydligen ingenting för nybörjare. Men detsamma gäller om mycket annat, från Beethovens blåsoktett till Picassos kubistiska etsningar, utan att vi för den skull vill vara utan sådant. Det som på ytan ser gåtfullt och svårforcerat ut kan ha en viktig uppgift. 7 Grönfors, avtalstolkningen och konsten avtalstolkning juridik lag förarbeten testamenten avtal traktater fördrag doktrin praxis 8

5 En tes om avtalstolkningens särart: Grönfors/Madsen/Vahlén tolkningens dilemma individuellt generellt materialets ogripbara karaktär: principer/riktlinjer/regelliknande strukturer 9 Rättsvetenskapen och avtalstolkningen tillbaka till nollpunkten, igen och igen och igen... Savigny 1830 Larenz 1930 Vahlén 1964 Grönfors 1989 Samuelsson

6 Splittring över tid 11 Varför har vi fastnat i vinkelvolten? Pga av vår självförståelse. [I] praktiken är [det] omöjligt att fastställa partsviljan vid tiden då avtalet slöts. Det går inte att genom t ex en analys av hjärnverksamheten få ett svar på hur partsavsikten gestaltade sig. Ramberg Ramberg 12

7 En vanlig uppfattning är ju, att tolkning i första hand avser att domaren skall forska efter den verkliga viljan. Problemet ter sig från denna utgångspunkt enbart som uppgiften att utreda en bakomvarande psykologisk verklighet och icke som en tillämpning av vissa rättsliga normer. Folke Schmidt juridifiering avtalstolkning 13 STOPP Tolkningen är ju en konst, som inte kan fångas i regler. 14

8 [D]en juridiska hermeneutikens praktik [är] knappast [ ] betjäntavattbrytasnedi regler. Hur är det man brukar uttrycka det? Tolkningen är en konst, som man endast kan tillägna sig genom praktisk övning. Samuelsson [U]ltimately interpretation does not generally depend on the application of rules. It is an art. Lord Steyn P B Madsen Hellner Grönfors Schmidt Ussing Reuterskiöld Bentzon Regelsberger Windscheid Jhering Savigny rörelse i tid och rum innebörden förskjuts Tolkning är en konst, som inte kan fångas i regler. t 16

9 juridik estetik hermeneutik 17 Savignys tolkningslära som kontrapunkt en destabiliserande manöver (historiens relevans) DE ANDRA VI mörker dröm idealism subjektivism Tyskland omoderna abstrakt ljus verklighet realism objektivism Sverige moderna konkret t

10 Tillbaka till Kant! Kants estetik abstrakt omdöme konkret Savignys hermeneutik regel tolkning fall teori praktik Förnuftskritik och antiformalism rättsvetenskap das Leben 19 Kant... hum, hum... Wittgenstein: Hur är det möjligt att förstå språkliga uttryck? Regel 1: Regel 2: Pilar pekar i spetsens riktning. Regel 3: En spets har två ändar, en trubbig och en spetsig (se figur). Spetsen är riktad åt den spetsiga ändens håll. trubbig ände spetsig ände 20

11 Investors Compensation Scheme v West Bromwich Building Society Lord Hoffman (Lord Steyn) Almost all the old intellectual baggage of legal interpretation has been discarded. Lord Hoffman anglosaxisk filosofi Wittgenstein Austin (Cambridge) (Oxford) [...] the approach to construction laid down in the Investors Compensation Scheme case represents a significant development in the law, reflecting developments in philosophy associated with Wittgenstein and Austin, [...] Lord Reed Kant 21 Indiana Jones och NJA 1999 s 35 I HD har inte påståtts att parterna vid [ ]avtalets ingående hade en gemensam uppfattning om innebörden av avtalet i de frågor som tvisten gäller. Utredningen i målet ger inte heller stöd för att någon av parterna vid avtalsslutet utgick från att avtalet hade en viss innebörd i dessa frågor och att motparten insåg eller måste ha insett detta. Avgörande för hur [ ]avtalet skall tolkas blir därmed främst avtalets ordalydelse, men hänsyn bör även tas till andra omständigheter, som det affärssammanhang i vilket det tillkom. 22

12 Hä löns int förklar för den som int begrip. Hä ä bar å åk Ingemar Stenmark 23 Relationen mellan regeln om den gemensamma partsviljans företräde och tydningen som exempel valkött håkäring A AVTAL om köp av haakjöringsköd B 24

13 SUBJEKTIV LÄSNING: Parterna avsåg Y övertrumfar OBJEKTIV LÄSNING: Parterna avsåg X kontexten allmänt språkbruk sekundärt tolkningsdatum Dokumentation primärt tolkningsdatum AVTAL t förhandlingar avtalsslut 25 Annat exempel: Noscitur a sociis NJA 1990 s 24, NJA 1992 s 403 och NJA 2007 s 35 [Det är i det] syftet [...] som han har gjort hela dikten. [...] Redan inledningen [...] och hela den efterföljande dikten vittnar om att det är så det är menat. Ur Platons Protagoras 26

14 Tolkningsläran består inte av regler regel 1 tolkning fall tolkning tolkning regel 3 regel 2 tolkning tolkning regel n regel 4 27 Avtalstolkning är inte ett materiellt rättsområde Avtalsrätt Avtalsslut Fullmakt (Tolkning) Ogiltighet Där ligger avtalstolkningens särart i dess undantagskaraktär 28

15 Tolkningsläran är en metodlära 29 Regeln är tolkningens objekt. Vid avtalstolkning är regeln given med avtalet. 30

16 Avtalet har sin egen materialitet. Just vid avtalstolkning släpper tolkningens dilemma greppet. rätten Pendang: Det finns inga prejudikat på avtalstolkningens område. 31 Avtalet har sin egen normativitet. Denna är endast avlett rättslig. 32

17 Tolkningen syftar till att fastställa partsviljan. Vilken partsviljan har varit är inte en bevisfråga. Från ett naturvetenskapligt präglat mot ett humanistiskt förståelsebegrepp. viljeförklaring Tvivlets möjlighet inverkar inte negativt på förståelsen. 33 Förhållandet mellan objektivt och subjektivt i avtalsrätten är dialektiskt. In Flanders fields the poppies blow Between the crosses, row on row, That mark our place: and in the sky The larks, still bravely singing, fly Scarce heard amid the guns below. NOVEMBER 11 THURSDAY 34

18 Och tolkningen är alltid normativ... TEXT VILJA RIMLIGHET 35 Tre typer av giltiga problem: i) Praktiska/konkreta: Hur skall denna text tolkas? ii) Teoretiska/abstrakta: Kan avtalstolkningen, till exempel, i någon mån återföras på regler? iii) Pedagogiska: Hur lära ut avtalstolkning? 36

19 Bland konsekvenserna a) Nej, det finns inte något behov av att införa regler om tolkning i avtalslagen. b) Vi behöver inte oroa oss för att europeiska tolkningsregler lägger hämsko på verksamheten (huruvida tolkningsreglerna är lagfästa eller ej går på ett ut). c) Avtalstolkning och lagtolkning är grenar på samma träd den juridiska hermeneutikens. d) Skillnaden mellan testamentstolkning och avtalstolkning är inte att den förra till skillnad från den senare är viljeteoretisk. e) Det har aldrig funnits några viljeteoretiker. f) Det är inte underligt att juristerna inte lyckats enas om hur lag, avtal etc ska tolkas. g) Subjekten bakom texten kan inte styra tolkningen genom att uppställa regler för densamma det man åstadkommer är en annan text (integrationsklausuler). 37 Juridiken kan inte reduceras till rättsregler tolkning 38