Konsumenträttsliga riktlinjer

Konsumenträttsliga riktlinjer MARKNADSFÖRING GÄLLANDE UPPBINDNING AV MOBILTELEFONER OCH ANSLUTNINGAR Den nya bestämmelsen om uppbindning i kommunikationsmarknadslagen trädde i kraft 1.4.2006. Enligt lagens 70 är uppbindning av terminaler i mobilnät och anslutningar tillåtet när man ingår ett anslutningsavtal som gäller något annat mobilnät än en GSM-mobilnätsanslutning. I och med den nya bestämmelsen har marknadsföring av mobiltelefoner tillsammans med anslutningar kommit i gång. I detta brev ges en översikt över regleringen av marknadsföringen i anslutning till uppbindning. I slutet av brevet uppräknas de uppgifter som åtminstone måste ges i varje enskild reklam där man marknadsför individualiserade anslutningar och individualiserade telefoner. I fråga om marknadsföring i anslutning till uppbindning av mobiltelefoner och anslutningar gäller samma regler som i fråga om annan försäljning där köparen för att kunna köpa en viss nyttighet samtidigt måste köpa en annan nyttighet. Det väsentliga är att säkerställa att konsumenten ges en reell möjlighet att göra en bedömning av erbjudandets förmånlighet och att på ett tydligt sätt ge information också om avtalets tidsbundenhet och om den spärr som telefonen kan förses med för att den inte skall kunna användas för ett annat teleföretags anslutning. 1. Det huvudsakliga budskapet i marknadsföringen Vid uppbindning av anslutningar och mobiltelefoner är det fråga om komplicerade nyttigheter. Telefonernas egenskaper varierar och en anslutning möjliggör ett utnyttjande av nya tjänster som operatören i fråga tillhandahåller. Strukturerna för prissättningen av anslutningarna skiljer sig från varandra och de nya tjänsterna har prissatts på nya sätt med fasta avgifter och varierande avgifter såsom debitering baserad på tid, realiserad dataöverföring eller nedladdade stycken. Konsumenten erbjuds olika slags paket baserade på samtalstid, textmeddelanden och data, varvid konsumenten debiteras skilt till den del som överskrider det som ingår i paketet i fråga. Även om de nyttigheter som marknadsförs är komplicerade och uppgifterna om dessa är av mångahanda slag, innebär detta inte att sådana uppgifter som ur konsumentens synvinkel är betydelsefulla kan utelämnas i marknadsföringen eller presenteras på ett otydligt sätt. De nya tjänsterna och de nya prissättningsgrunderna som tillämpas medför att de uppgifter som skall ges vid marknadsföringen och som är nödvändiga med tanke på konsumentens ekonomiska trygghet blir ännu fler till

2 antalet än förut. Den utbjudna nyttigheten och de därtill anknutna villkoren skall utgöra det huvudsakliga budskapet i marknadsföringen. Det avgörande är hurdant intryck reklamen som helhet ger för en konsument som granskar den. Marknadsföringen kan bli otillbörlig ifall konsumentens uppmärksamhet vid marknadsföringen riktas till faktorer som är oväsentliga med tanke på beslutsfattandet eller om faktorer som är väsentliga med tanke på helheten utelämnas. Speciellt när det gäller de nya tjänsterna kan konsumenten få den uppfattningen att alla de egenskaper som telefonen i fråga har automatiskt är tillgängliga eller att de ingår i månadsavgiften, även om de förutsätter ett separat avtal eller att det åtminstone debiteras separat för användningen av dem. Förutom 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen skall de övriga allmänna bestämmelserna om marknadsföring i 2 kapitlet tillämpas på marknadsföring gällande uppbindning. 2. Att uppge prisuppgifter Då man marknadsför ett individualiserat uppbindningserbjudande skall man vid marknadsföringen uppge prisuppgifterna på ett tydligt och entydigt sätt som konsumenten lätt kan se och förstå. Kravet baserar sig på 4 och 5 i förordningen om prisinformation vid marknadsföring av konsumtionsnyttigheter, dvs. prismärkningsförordningen samt på 2 kap. 1 och 2 i konsumentskyddslagen. Även om näringsidkaren använder olika slags marknadsföringsåtgärder och -medier i samma kampanj, skall varje marknadsföringsåtgärd skilt för sig uppfylla kraven i konsumentskyddslagen och prismärkningsförordningen. Varje erbjudande granskas individuellt. Marknadsföring av en individualiserad nyttighet är det fråga om i det fallet att konsumenten på basis av marknadsföringen får det intrycket att reklamen gället en viss individualiserad nyttighet. Skyldigheten att ge information om priset gäller samtliga marknadsföringsmedier. Dessa utgångspunkter har fastställts i marknadsdomstolens beslutspraxis, och nu har dessa grunder också fastställts av HD i avgörandet HD 2006:6. I fråga om mobiltelefonanslutningar består prisuppgifterna av fasta avgifter och avgifter baserade på användningen. Prisuppgifterna har behandlats bland annat i avgörandena MD 2001:9 och HD 2006:6. Fasta avgifter är till exempel tillkopplings- och månadsavgiften för anslutningen. De avgifter som baserar sig på användningen beror på arten av de tjänster som ingår i erbjudandet. Sådana avgifter är till exempel avgifter för samtal, inledning av samtal, minimidebitering per samtal, textmeddelanden, multimediemeddelanden och dataöverföring. Då månadsavgiften i ett uppbindningserbjudande berättigar till att utnyttja vis-

3 sa tjänster med kvantitativa begränsningar, skall innehållet och gränserna uppges. Dessutom skall man också uppge prisuppgifterna för de tjänster som överskrider de kvantitativa gränserna. Prisuppgifterna skall anges på så sätt att de tilldrar sig lika stor eller nästan lika stor uppmärksamhet. Ett sådant marknadsföringssätt där ett enda särskilt förmånligt priselement dominerar en reklam för en individualiserad anslutning och där de övriga priser som förutsätts i prismärkningsförordningen uppges på ett otydligt sätt ger konsumenterna en felaktig uppfattning om de verkliga kostnaderna för att använda anslutningen. I samband med prisuppgifterna skall man också ge information om sådana villkor angående priserna som är av väsentlig betydelse för konsumenten då han eller hon gör en bedömning av hur förmånligt ett erbjudande är. I fråga om nya tjänster bör man särskilt fästa uppmärksamhet vid att konsumenten har en reell möjlighet att på förhand göra en bedömning av de kostnader som förorsakas av användningen och att följa dem då han eller hon använder tjänsten. Från fall till fall bör man bland annat göra en bedömning av nödvändigheten av exempelkalkyler. Om man marknadsför en tjänst som kan användas med hjälp av anslutningen, men som i så fall skall tillkopplas skilt, dvs. den baserar sig på ett separat avtal, skall man uppge prisuppgifterna också till denna del. Likaså skall man i fråga om erbjudanden gällande samtals-, dataöverföringsoch andra paket uppge priserna till den del som de överskrider det som ingår i paketet. Konsumenten har svårt att bilda sig en uppfattning om de totala kostnaderna för användningen av en anslutning. Storleken av kostnaderna för att använda en anslutning är dock en betydelsefull faktor med tanke på konsumentens ekonomiska trygghet. Vid sidan av de uppgifter som skall ges vid marknadsföringen skall konsumenten enligt 11 i prismärkningsförordningen ha tillgång till en fullständig lista över avgifterna eller deras bestämningsgrunder. I samband med uppbindning kan man ingå ett tidsbundet anslutningsavtal på högst två år. På basis av 2 kap. 1 i konsumentskyddslagen, prismärkningsförordningen och 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen, vilken paragraf behandlas nedan, skall man vid marknadsföringen också uppge det totala minimipris som debiteras på basis av avtalet för tiden för det tidsbundna avtalet. I de nordiska konsumentombudsmännens ställningstagande från år 2005 om prisuppgifter vid marknadsföring av kommunikationstjänster förutsätts det att det totala minimipriset skall uppges vid marknadsföringen. Det totala minimipris som avses här är det sammanräknade beloppet av månadsavgifterna och de övriga fasta kostnaderna för avtalsperioden,

4 med andra ord det totala pris som konsumenten minst skall betala vid uppbindning. 3. De särskilda kraven på marknadsföringen vid uppbindning Om det vid marknadsföring erbjuds konsumtionsnyttigheter på så sätt att den som köper en konsumtionsnyttighet utlovas en annan konsumtionsnyttighet till nedsatt pris eller någon annan särskild förmån, skall vid marknadsföringen enligt 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen klart uppges: 1) erbjudandets innehåll och värde samt i fråga om konsumtionsnyttigheter som bjuds ut till ett gemensamt pris dessutom nyttigheternas pris var för sig, utom då priset på en konsumtionsnyttighet om den skaffas separat är lägre än tio euro; 2) villkoren för hur erbjudandet kan utnyttjas, i synnerhet hur länge erbjudandet är i kraft samt begränsningar i fråga om mängd och andra begränsningar. Enligt 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen skall man uppge de utbjudna nyttigheternas pris om de anskaffas var för sig. Av bestämmelsen följer att man vid marknadsföringen skall uppge mobiltelefonens pris om den anskaffas separat och prisuppgifterna, dvs. användningsavgifterna för anslutningen utan mobiltelefonen. I de fall då telefonen inte kan köpas separat skall det kalkylerade minutförsäljningspriset uppges. Näringsidkaren skall vid behov kunna framlägga en utredning över hur värdet har fastställts. I fråga om att uppge anslutningens separata pris gäller det att lägga märke till att enligt 70 2 momentet i kommunikationsmarknadslagen skall teleföretaget tillhandahålla användare motsvarande kommunikationstjänster också utan terminal. Enligt regeringspropositionen eftersträvar man med bestämmelsen att trygga att sådana anslutningstjänster i fråga om vilka man utnyttjar längre utvecklad mobiltelefonsteknologi skall vara tillgängliga också för dem som inte vill binda sig till uppbindning. I regeringspropositionen konstateras det dock att prissättningen av samtalen och anslutningens månadsavgifter inte behöver vara desamma, men de tjänster som bjuds ut genom förmedling av anslutningen skall vara desamma oberoende av om användaren skaffar terminalen eller inte. Om den motsvarande separata anslutning som lagen förutsätter i fråga om prissättningsstrukturen avviker från den anslutning som utbjuds vid uppbindning, skall man tydligt informera om detta. Jämförelseobjektet skall vara ett verkligt alternativ, inte en fiktiv anslutning.

5 På basis av 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen förutsätts det att man vid marknadsföringen skall uppge prisuppgifterna för den motsvarande anslutning som avses i 70 2 momentet i kommunikationsmarknadslagen då anslutningen tillkopplas utan telefon. Marknadsföringen får dock inte vara vilseledande på så sätt att konsumenterna får den uppfattningen att den i lagen förutsatta motsvarande anslutningen inte alls utbjuds utan telefon. Vid uppbindning utbjuds beroende på operatören olika slags paket av kommunikationstjänster, varför det på basis av reklamen ofta inte är möjligt att jämföra olika operatörers uppbindningserbjudanden; med bestämmelserna eftersträvar man dock att säkerställa att konsumenten får tillräckliga uppgifter för att kunna göra en bedömning av hur förmånligt ett uppbindningserbjudande är i jämförelse med att köpa produkterna var för sig. Av olikheterna i operatörernas erbjudanden följer att det vid marknadsföringen är svårt att uppfylla de krav som enligt 2 kap. 4 a i konsumentskyddslagen ställs på jämförande reklam. Då man säljer till gemensamt pris utgörs erbjudandets värde av skillnaden mellan de separata priserna och det totala priset för paketet. Då konsumenten är bunden till avtalet för två år, består det totala priset av de kostnader som konsumenten blir tvungen att betala för tiden för hela avtalsperioden. Konsumentens sätt att utnyttja tjänsterna inverkar normalt på bestämningen av det totala priset, varför man för avtalsperioden ofta kan uppge endast det totala minimipriset. Det värde som erbjudandet har och som avses i 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen utgörs av skillnaden mellan det gemensamma pris som har uträknats på basis av nyttigheternas separata priser (telefonens separata pris och den totala minimikostnaden för användningen av en motsvarande separat anslutning för två år och som har beräknats enligt den rådande prisnivån vid tidpunkten för erbjudandet) och det totala priset för paketet (det totala minimipriset för två år). Erbjudandets värde får inte dominera en reklam på bekostnad av prisuppgifterna för nyttigheterna och villkoren för erbjudandet. Enligt 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen förutsätts det också att villkoren för erbjudandet skall uppges. Väsentliga uppgifter vid uppbindning är åtminstone avtalets tidsbundenhet, avtalsperiodens längd, den anslutningsspärr som telefonen får förses med samt begränsningarna i fråga om 3G-nätets täckningsområde och betydelsen av dessa. Villkoren för erbjudandet, såsom information om avtalsperiodens längd, får inte gömmas undan genom att man anger dem på ett otydligt sätt, till exempel med liten bokstavsstorlek. I avgörandet HD 2006:6 har man tagit ställning till uppgifter som har getts med liten bokstavsstorlek i samband med försäljning av samtalstid

6 och förbjudit sådan reklam där villkoren för och begränsningarna av erbjudandet samt kostnaderna för att använda en i reklamen individualiserad anslutning inte uppges på ett tydligt och lätt iakttagbart sätt. Enligt 70 3 momentet i kommunikationsmarknadslagen skall man vid marknadsföringen, utöver de uppgifter som avses i 2 kap. 4 i konsumentskyddslagen, också uppge det totala beloppet av de tilläggskostnader som konsumenten orsakas av uppbindningen. Tilläggskostnader är enligt regeringspropositionen till exempel högre samtalspriser och högre priser för att utnyttja tjänsten i fråga, högre månadsavgifter eller någon annan motsvarande extra kostnad som hänför sig till uppbindningen. Prissättningen skall jämföras med prissättningen för den kommunikationstjänst som teleföretaget är skyldigt att bjuda ut också utan uppbindning. 4. De uppgifter som skall ges i en reklam om uppbindning av individualiserade anslutningar och telefoner På basis av de ovan anförda bestämmelserna och ställningstagandena kan man sammanställa de uppgifter som åtminstone skall ges i en enskild reklam där man marknadsför individualiserade anslutningar och individualiserade telefoner. Att ge uppgifterna är i sig inte tillräckligt, utan uppmärksamhet skall också på det ovan anförda sättet fästas vid bland annat tydligheten, åskådligheten och förståeligheten. Uppgifterna bör ges på ett sådant sätt att de tilldrar sig lika stor eller nästan lika stor uppmärksamhet. Ett sådant marknadsföringssätt där ett enda särskilt förmånligt element dominerar reklamen och de övriga uppgifterna presenteras på ett otydligt sätt ger konsumenten ett vilseledande intryck, varför detta slags marknadsföring måste anses vara otillbörlig. Det helhetsintryck som marknadsföringen ger måste vara riktigt. Det avgörande är hurdan uppfattning konsumenten får på basis av marknadsföringen. 1) DE UPPGIFTER SOM SKALL GES OM UPPBINDNINGSER- BJUDANDET - avtalets tidsbundenhet och avtalsperiodens längd - anslutningsspärren som telefonen kan förses med - begränsningarna i fråga om 3G-nätets täckningsområde och betydelsen av dessa - månadsavgiftens storlek - det totala minimipris som konsumenten skall betala under avtalstiden inklusive månadsavgifterna för hela denna tid, engångsavgifter såsom tillkopplings- eller begynnelseavgifter och något annat pris som eventuellt debiteras för telefonen på något annat sätt än via kostnaderna för att använda anslutningen

7 - arten och kvantiteten inklusive begränsningarna av de kommunikationstjänster som ingår i månadsavgiften; av en reklam måste det framgå vilka tjänster som ingår i det paket som erbjudandet gäller - prisuppgifter om sådana tjänster som är av sådan art att de i sig ingår i paketet men inte i månadsavgiften till den del de överskrider de kvantitativa gränserna i paketet, bl.a. avgifter för samtal, inledning av samtal, minimidebitering per samtal, textmeddelanden, multimediemeddelanden och dataöverföring - då man marknadsför en tjänst som inte ingår i paketet men som används med hjälp av anslutningen och skall tillkopplas separat, skall prisuppgifterna ges också till denna del - uppgifter om telefonapparaten. 2) SÄRPRISERNA FÖR DE DELAR SOM INGÅR I ETT UPPBIND- NINGSERBJUDANDE: - minimikostnaderna för användning av en i 70 i kommunikationsmarknadslagen avsedd likadan eller motsvarande anslutning för den tid som motsvarar avtalsperioden uträknade enligt priserna vid tidpunkten då marknadsföringen genomförs - Om en sådan motsvarande separat anslutning som avses i kommunikationsmarknadslagen till prissättningsstrukturen avviker från den anslutning som utbjuds vid uppbindningen, skall man på ett tydligt sätt uppge skillnaderna i fråga om prissättningen. - En reklam får inte vilseleda konsumenterna på så sätt att de får den uppfattningen att en sådan motsvarande anslutning som avses i lagen inte alls utbjuds utan telefon. - telefonens pris då den anskaffas skilt eller dess kalkylerade minutförsäljningsvärde. 3) ERBJUDANDETS VÄRDE - För att få erbjudandets värde skall man sammanräkna de separata priserna för delarna för den tid som motsvarar avtalsperioden och från detta belopp avdra det totala priset för uppbindningserbjudandet. 4) DET TOTALA BELOPPET AV TILLÄGGSKOSTNADER - Tilläggskostnader som orsakas konsumenten av uppbindningen kan till exempel vara högre samtalspriser och högre priser för att använda tjänsten i fråga, högre månadsavgifter eller någon annan motsvarande extra kostnad som hänför sig till uppbindningen. Prissättningen skall jämföras

8 med prissättningen för den kommunikationstjänst som teleföretaget är skyldigt att bjuda ut också utan uppbindning. 5. Televisions- och radioreklam De krav som har uppställts i lagstiftningen gäller alla marknadsföringsmedier. Den som genomför reklamen skall beakta de begränsningar som olika marknadsföringsmedier uppställer. Man kan utgå från att till exempel television och radio inte är lämpliga som kanaler för att uppge prisuppgifter i sådana fall då prisstrukturen är komplicerad och man vid marknadsföringen skall uppge ett stort antal detaljerade uppgifter. I en reklam är det nödvändigtvis inte möjligt att ge alla förutsatta uppgifter om ett individualiserat uppbindningserbjudande på ett tydligt sätt utan att marknadsföringen blir lagstridig. Som ett alternativ i sådana här fall kan man använda sig av allmän marknadsföring av uppbindningserbjudanden utan att dock individualisera de nyttigheter som utbjuds. Då kan man också hänvisa till sådana uppgifter om de individualiserade erbjudandena som finns annanstans, till exempel på Internet.