Efterbehandling av gruvor ansvarsfrågor vid förvärv

Transkript

1 Efterbehandling av gruvor ansvarsfrågor vid förvärv 1 september 2011 Pia Pehrson och Peter Dyer Foyen Advokatfirma

2 Hur fördela risk/ansvar i en affärstransaktion? Vilken part har bäst information? Riskens storlek Parternas ekonomiska styrka Tidsfaktor Undersökningsmöjligheter Myndighetskrav

3 Due diligence Vad innebär det? En arbetsprocess och metod för att samla in och analysera information om ett företag inför ett företagsförvärv eller andra strategiska förändringar. Den engelska termen, due diligence, (ungefär "skälig försiktighet"), används ofta även på svenska, ibland med förkortningen "DD (Wikipedia)

4 Due diligence Finansiell Skatt Legal Teknisk - Aktiebolag - Fastighet - Tillstånd

5 DD-processen Aktiebolag - Bolagshandlingar - Väsentliga avtal (change of control klausuler?) - Ansvarsförbindelser - Arms length principle - Fastigheter - Immateriella rättigheter, know-how - Övriga tillgångar

6 DD-processen Fastigheter - Formalia, fastighetsregistret - Tidigare verksamhet behov av teknisk DD - Samarbete tekniska konsulter - Arrende och hyresavtal - Andra restriktioner över fastigheten, servitut

7 DD-processen Överlåtelse av tillstånd - Undersökningstillstånd - Bearbetningskoncession - Status? Kontroll Bergsstaten - Cross-border transaktioner, innebörd av property, jfr real property - Bergsstatens tillstånd till överlåtelse krävs

8 DD-processen Identifiering av faktorer som påverkar tillstånd - Natura 2000 områden - Översiktsplan

9 Due diligence kontra garantier Hur mycket risk är köparen villig att ta? Vad kommer DD att kosta? Ett slags försäkringspremie Kostnad i relation till transaktionsvärdet Har säljaren finansiell styrka? Privatpersoner kontra företagssäljare Innehållande av köpeskilling alt deposition

10 Due diligence kontra garantier Possession is nine tenths of the law

11 Due diligence kontra garantier Högsta domstolen 2004: den som förvärvar en fastighet med insikt om att det på fastigheten har bedrivits miljöfarlig verksamhet får anses ha en skyldighet att undersöka om det på fastigheten finns miljöfarliga ämnen och, om så är fallet, om dessa förvaras på ett betryggande sätt. Att underlåta detta är enligt Högsta domstolen oaktsamt och kan därför medföra ett straffrättsligt ansvar. En sådan underlåtenhet bör också kunna medföra ett efterbehandlingsansvar.

12 Garantier Vilka garantier kan man kräva? - Omfattning? - Tid? - Guarantees or indemnities; skillnader

13 Garantier Anvarsbegränsning, exempel Köparen är skyldig att reklamera brist skriftligen och senast tre (3) månader från den tidpunkt då Köparen upptäckte bristen, dock senast inom arton (18) månader från Avtalsdagen. Försummas detta är Köparens rätt att framställa anspråk förfallen. Utan hinder härav äger dock Köparen framställa ersättningskrav grundade på punkt 9.9 (Skatt), varvid ersättningskrav skall framställas inom 90 dagar från det att lagakraftvunnet beslut beträffande Skatt föreligger; samt punkterna 9.1 (Äganderätt), (Säljarrelationer) och 11 (Åtaganden) utan begränsning i tid.

14 Garantier Förvärv av gruvfastighet - 10 års garanti mot miljöansvar för tidigare verksamhet - Överblickbar tidshorisont - Stämmer med allmän preskription av fordran - Längre tid? - Försäkring

15 Säkerheter Innehållande eller deponering av (del av) köpeskilling - dock begränsad tidshorisont Bankgaranti Moderbolagsgaranti Privat borgen

16 Konkurs Om säljaren går i konkurs utsläcks alla säljargarantier Enda skyddet är - innehållna/deponerade medel och/eller - garanti utställd av tredje part

17 Konkurs Slutsats: För långvariga miljögarantier har en särskild tredjepartsgaranti stort värde!

18 Efterbehandling och saneringsansvar m.m. enligt miljöbalken en utmaning för gruvbranschen 1 september 2011 Pia Pehrson Foyen Advokatfirma

19 Miljöbalken ansvar för sanering/undersökning mark och vatten Nu även ansvar för skada på biologisk mångfald Fastighetsägaren anses ofta vara verksamhetsutövare utfyllnad av tidigare industrimark förvaring av material såsom gruvavfall Föroreningsskada och allvarlig miljöskada

20 Saneringsansvar miljöbalken Verksamhet efter 30 juni 1969, ej preskription; 2 kap och 10kap Viss verksamhet anses pågående Två kategorier saneringsansvariga i 10 kap: Verksamhetsutövaren (kan vara fastighetsägare också vid s.k. förvaringsfall) Fastighetsägaren - förvärv efter 1 jan 1999

21 Solidariskt ansvar Solidariskt ansvar inom respektive ansvarskategori Tillsynsmyndigheten väljer i praktiken vem den vill kräva på betalning Avtala om riskfördelning vid företagsförvärv/ andra förvärv av fastigheter

22 Ansvar för sanering m.m. Miljöbalken 2 kap 8 PPP förorenaren ska betala Miljöbalken 10 kap Verksamhetsutövaren och fastighetsägaren ansvariga för sanerings- och för undersökningskostnader - även vatten innefattas i ansvaret

23 Ansvar för fastighetsägaren? Metallindustri sedan 1800-talet Verksamheten pågått efter 1969 Verksamhetsutövaren finns kvar men inte på platsen

24 Ansvar för fastighetsägaren? forts. Fastigheten såld i flera led Bolag X gör miljöinventering inför försäljning Nuvarande ägare bolag Y byggprojekt Föreläggande från kommunen mot X, samma i Lst

25 Saneringsansvar? Upplägg av avfall från gruvverksamhet MD Upplägg av avfall på annan fastighet MÖD Utfyllnad av fastighet genom massor MD MÖD och

26 Miljöansvar m.m. Skilda verksamhetsgrenar preskriberat saneringsansvar 1969, MÖD M Oklart rättsläge - jämför MÖD 2005:30 Klosters fabriker EG-domstolen fråga om presumtion förorenaren skall betala - 9 mars 2010 C 378/08

27 Miljöansvar m.m. Miljööverdomstolens syn på jämkning M Göta Färgeri M Hjortsberga sågverk M Tölö Fabriker

28 Miljööverdomstolens syn på jämkning Vilka saneringsåtgärder är miljömässigt motiverade och rimliga? Ansvarets omfattning? Tidsaspekten: tre typfall Före och under 1950-talet Mellan 1 jan 1960 till och med 30 juni1969 Efter 30 juni 1969

29 Miljöansvar m.m. Ytterligare nya rättsfall M Tarkettmålet bekräftas, 25 % jämkning M HD tar ställning T M moderbolag ej verksamhetsutövare

30 Miljöansvar m.m. Ytterligare nytt rättsfall ställande av säkerhet T juni 2011 Högsta Domstolen..tillståndsmyndigheten vid sin tillståndsgivning i allmänhet inte har anledning att bestämma vilken form säkerheten ska ha. Den frågan bör i stället normalt lämnas öppen så att tillståndshavaren kan välja form när han genom tillståndsvillkoren har fått klart för sig hur stor säkerheten ska vara och när den ska ställas. Huruvida den form han väljer är godtagbar får prövas i samband med prövningen av om säkerheten är betryggande.

31 Talerätt, överklaganden även beslut om sanering/utredning enligt 10 kap m.m. Miljöbalken 16 kap 13 Ideell förening, 3 år, 2000 medlemmar, miljöintressen EG-domstolen 15 okt 2009 Miljödomstolen i Vänersborg, 3 december 2009, M Proposition 30 mars 2010: Även andra än ideella föreningar, ej vinstdrivande 100 medlemmar, verksamhet i Sverige 3-årig tidsgräns Organisationerna alltid berörda oavsett lokalisering

32 Förvärvssituationen och risker Materialets DD värde ofta begränsat Köpeavtal, fastighetsinformation ja hyresavtal Genomskärning av nuvarande struktur - ingen information om gamla synder detaljerad kartläggning av bolagsstruktur och historia tidigare aktiviteter tidigare avdelningar annan verksamhet? tidigare fusioner

33 Slutsatser för förvärvssituationer Kommande ändringar i verksamheten säkerställ vilket tillståndsbehov som blir aktuellt! Föroreningsansvar är inte endast aktuellt vid i DD Kommande kostnader för att följa tillstånd samt begränsning av investeringsmöjligheter - betydande risker Miljöansvarets offentligrättsliga karaktär innebär en utmaning för avtalslösningar

34 Kontaktuppgifter Pia Pehrson Tel: Mobil Peter Dyer Tel: Mobil Stockholm Göteborg Box 7229 Stora Nygatan Stockholm Göteborg Besöksadress: Tel: Jakobsbergsgatan 22 Fax: Tel: Fax: Malmö Falun Södergatan 15 Åsgatan Malmö Falun Tel: Tel: Fax: Fax: