Remissvar Förslag om ändrade regler om direktupphandling

Socialdepartementet Enheten för upphandlingsfrågor 103 33 Stockholm Stockholm Dnr 2014-01-27 S2013/9124/RU Remissvar Förslag om ändrade regler om direktupphandling Företagarna har givits möjlighet att yttra sig över rubricerade förslag och vill lämna följande kommentarer. Sammanfattning - Företagarna ifrågasätter mot bakgrund av den tillsatta överprövningsutredningen tidpunkten för genomförande av en reform rörande direktupphandling. - Företagarna ställer sig positiva till att beloppsgränserna även fortsättningsvis anges som procentsatser av EU:s tröskelvärde för kommuner och landsting. - Företagarna är av transaktionskostnadsskäl öppna för en höjning av direktupphandlingsgränserna, men anser de föreslagna beloppsgränserna är för höga. Vi förordar måttligare höjningar avseende såväl LOU som LUF/LUFS. - Företagarna tillstyrker förslaget om gemensam beloppsgräns som ska gälla enhetligt för varor, tjänster och byggentreprenader. - Företagarna tillstyrker kravet på dokumentationsplikt om upphandlingens värde överstiger 100 000 kr. Vi vidhåller dock att det bör tydliggöras i lagtext vad som ska omfattas av dokumentationsplikten och att det bör införas någon form av sanktioner om dokumentationsplikten inte efterlevs. - Företagarna tillstyrker förslaget att införa obligatorium i fråga om att anta riktlinjer för genomförande av direktupphandlingar. - Företagarna förordar krav på någon form av annonsering av direktupphandlingar över ett givet värde, förslagsvis samma värde som kommer gälla för dokumentationsplikten. - Företagarna förordar att begreppen upphandlande myndighet och direktupphandling av samma slag klargörs i samband med implementeringen av de nya EU-direktiven. Allmän synpunkt Företagarna ifrågasätter valet av tidpunkt för genomförande av en reform rörande direktupphandling. Regeringen har tillsatt en utredning som ska se över möjligheterna att överpröva offentlig upphandling och senast den 15 juni i år ska redovisa sitt arbete. Samtidigt kan vi konstatera att det förhållandet att direktupphandlingar inte kan överprövas anges utgöra ett skäl till önskemålen om höjda beloppsgränser (s. 19). Företagarna Postadress 106 67, Stockholm Besökadress Rådmansgatan 40, Stockholm Tel 08 406 17 00 Fax 08 24 55 26 info@foretagarna.se www.foretagarna.se

2 (5) Vi anser att det är angeläget att beakta resultatet av överprövningsutredningen. Överprövningsutredningens bedömningar och förslag kan vara av betydelse i sammanhanget och skulle kunna medföra en annan utformning av regleringen rörande direktupphandling än den som nu föreslås. I ljuset av detta framstår tidpunkten för reformen om direktupphandling mindre väl vald. Beloppsgränsens beräkning och nivå I LOU 1 föreslås direktupphandlingsgränsen ligga vid högst 32 procent av det tröskelvärde som gäller för kommuner och landsting vid upphandling av varor och tjänster, dvs. 607 212 kronor. I LUF 2 och LUFS 3 föreslås gränsen ligga vid högst 27 procent av det tröskelvärde som gäller vid upphandling av varor och tjänster, dvs. 1 024 671 kronor. Företagarna ställer sig positiva till att beloppsgränserna även fortsättningsvis anges som procentsatser av EU:s tröskelvärde för kommuner och landsting. I fråga om beloppsgränsens nivå i LOU har Företagarna tidigare yttrat sig över det förslag till ändrade regler om direktupphandling som Upphandlingsutredningen presenterat i sitt slutbetänkande. I linje med vad vi tidigare har framfört finner vi det relevant att i sammanhanget beakta transaktionskostnader vid annonserade upphandlingar. Vi kan konstatera att transaktionskostnader kan hänföras till såväl upphandlande myndigheter som näringsliv. Mot denna bakgrund kan vi se ett berättigat motiv till höjning av direktupphandlingsgränsen, i syfte att skapa utrymme för en förenklad procedur för såväl upphandlande myndigheter som näringsliv. Som även uppmärksammas i promemorian (s. 18) framstår skillnaderna i tidsåtgång mellan å ena sidan de annonserade upphandlingsförfarandena förenklad upphandling och urvalsupphandling och å andra sidan direktupphandling dock inte som så stora, särskilt när det rör direktupphandlingar av större värden. Företagarna anser att detta måste beaktas när man avgör gränsen för direktupphandling. Utöver detta är det, som vi tidigare framfört, angeläget att balansera transaktionskostnaderna mot intresset av transparens och konkurrens i upphandlingsprocesserna. Avsaknaden av transparens vid direktupphandlingar gör dem mindre konkurrensutsatta än annonserade upphandlingar. De kortsiktiga vinster i termer av lägre transaktionskostnader som en högre direktupphandlingsgräns kan medföra, måste därför vägas mot de samhällsekonomiska kostnaderna i termer av minskad konkurrens, svårigheter för nya, främst mindre, företag att bryta sig in på marknaden, och därmed i förlängningen sannolikt sämre och dyrare offentlig upphandling samt minskad tillväxt. Företagarna anser att dessa ovan nämnda förhållanden motiverar en mer måttlig höjning av beloppsgränsen än vad som föreslås. Bland de små företagen finns företrädare för såväl kraftigt höjd som bibehållen beloppsgräns. Den föreslagna direktupphandlingsgränsen på 600 000 kr kan sannolikt få olika effekter för små företag, beroende på de enskilda företagens situation. Företagarna ser dock en fara för att framför allt nya företag och små företag som inte är 1 Lag (2007:1091) om offentlig upphandling 2 Lag (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster 3 Lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet

3 (5) väl inarbetade på marknaden och/eller inte har tidigare etablerade kontakter med offentlig sektor riskerar att få begränsade möjligheter att få konkurrera om de offentliga kontrakten. Med den föreslagna höjningen blir det en mycket stor andel av de offentliga kontrakten som dessa företag då inte får tillgång till. Företagarna vill påminna om de analyser som professor Jerker Holm har genomfört åt Upphandlingsutredningen. Enligt Holms beräkningar utgör direktupphandlingar redan i dag hela 73 procent av det totala antalet upphandlingar. Utöver detta torde en hög direktupphandlingsgräns riskera att hämma en mer strategiskt genomtänkt hantering av många av inköpen till offentlig sektor. Upphandlarnas strategiska funktion i de många offentliga inköpen riskerar att försvagas. Företagarna ser alltså mot denna bakgrund risker för att en så hög direktupphandlingsgräns som föreslagits vore till förfång för såväl den goda affären som dynamiken på marknaden. Vad som ter sig effektivt ur ett mer statiskt perspektiv behöver inte vara effektivt ur det samhällsekonomiskt viktigare dynamiska perspektivet. Företagarna vill även peka på att ju högre direktupphandlingsgräns, desto större risk för korruption och svågerpolitik vid tilldelningen av offentliga kontrakt. Frånvaron av transparens vid direktupphandling gör att det finns inneboende risker för att kontrakt tilldelas på mer godtyckliga grunder. Detta riskerar att sänka allmänhetens och företagens förtroende för det offentliga, vilket i sin tur också kan leda till att färre företag vill göra affärer med offentlig sektor. En annan effekt av att kontrakt kan tilldelas med större godtycke är att företagen på marknaden riskerar att hamna i en större beroendeställning till offentlig sektor och i kölvattnet av detta även kan utveckla en tydligare rädsla att stöta sig med den offentlige aktören. Även av dessa skäl förordar Företagarna en mer måttlig höjning av beloppsgränsen i LOU. Även i fråga om LUF och LUFS är vi öppna för en höjning av beloppsgränsen av transaktionskostnadsskäl, men efterlyser av ovan anförda skäl en mer måttlig höjning. En enhetlig beloppsgräns för varor, tjänster och byggentreprenader Förslaget innebär att det ska gälla en gemensam beloppsgräns för upphandling av varor, tjänster och byggentreprenader. Vi har tidigare förklarat oss vara tveksamma till högre beloppsgränser för byggentreprenader och tillstryker förslaget om en gemensam gräns som ska gälla enhetligt för varor, tjänster och byggentreprenader. Anledningen till detta är dels att även enskilda upphandlingar inom denna sektor kan avse mindre kontrakt, dels att det finns en risk för att många olika beloppsnivåer kommer att skapa en oklarhet i den praktiska verkligheten om vad som gäller i olika upphandlingssituationer. Dokumentationsplikt Det föreslås att en upphandlande myndighet eller enhet ska anteckna skälen för sina beslut och annat av betydelse vid upphandlingen om upphandlingens värde överstiger 100 000 kr. Någon särskild sanktion föreslås dock inte kopplas till kravet på dokumentation. I linje med vad vi framfört i vårt yttrande över Upphandlingsutredningens förslag tillstyrker vi kravet på dokumentationsplikt. Vi vidhåller dock att det bör tydliggöras i lagtext vad som ska omfattas av dokumentationsplikten. Vi anser även alltjämt att det bör införas någon form av sanktioner mot upphandlande myndigheter/enheter som inte efterlever dokumentationsplikten. Anledningen till detta är att värna möjligheterna till

4 (5) insyn i efterhand kring hur direktupphandlingarna i praktiken hanteras. Ju högre direktupphandlingsgräns som aktualiseras, desto större behov av sådana sanktioner. Åtgärder för tillvaratagande av konkurrensen på marknaden Förslaget innebär att upphandlande myndigheter och enheter ska anta riktlinjer för genomförande av direktupphandlingar. Företagarna anser att det är av stor vikt att värna intresset av konkurrens även i fråga om direktupphandlingar. Av detta skäl efterlyste vi i remissyttrandet över Upphandlingsutredningens förslag ett obligatorium i fråga om att anta riktlinjer. Vi uppskattar att detta nu föreslås och tillstyrker förslaget. Sådana riktlinjer kan spela en viktig roll i att värna konkurrensintresset och de små och nystartade företags situation vid direktupphandlingar. Vi anser att det bör vara en självklarhet att vid direktupphandlingar som inte är av helt ringa värde tillfråga flera leverantörer. I övrigt anser vi att det är relevanta aspekter som i promemorian anges i fråga om aspekter som bör riktlinjerna bör omfatta. Angående annonsering av direktupphandlingar I promemorian uttalas att det inte föreslås något lagstadgat krav på annonsering av direktupphandlingar. Som framgått av det som anförts ovan i vårt yttrande är det av stor betydelse för de små företagen att få reda på vilka affärsmöjligheter som existerar på den offentliga marknaden. Detta gäller särskilt små och nystartade företag som inte är väletablerade på marknaden och/eller inte har tidigare kontakter med offentlig sektor. Sådan transparens möjligörs inte genom dokumentationsplikten, som enbart ger insyn i efterhand. Inte heller en policy där man alltid ska tillfråga flera företag är en garant för att sådana företag ska få kännedom om direktupphandlingar på gång. Ju högre direktupphandlingsgräns som aktualiseras, desto högre behov av att sådan transparens byggs in i systemet. Av dessa skäl förordar vi krav på någon form av annonsering även av direktupphandlingar över ett givet värde, förslagsvis samma värde som kommer gälla för dokumentationsplikten. Särskilda definitioner av begrepp kopplade till direktupphandling I promemorian görs bedömningen att begreppen upphandlande myndighet och direktupphandling av samma slag inte bör införas i lagtexten. Företagarna kan konstatera att tolkningen av de aktuella begreppen är oklar och att detta skapar osäkerhet. Vägledning behövs till stöd för såväl upphandlande myndigheter som företag. Företagarna förordar att begreppen klargörs i samband med implementeringen av de nya EU-direktiven. Ikraftträdande- och övergångsbestämmelser Lagändringarna rörande direktupphandling föreslås träda i kraft den 1 juli 2014. Som ovan framgått, ifrågasätter Företagarna valet av tidpunkt för genomförande av den föreslagna reformen. Det kan konstateras att regeringen har tillsatt en utredning som ska se över möjligheterna att överpröva offentlig upphandling. Denna utredning ska redovisa resultatet av sitt arbete den 15 juni 2014. Samtidigt kan vi konstatera att förhållandet att direktupphandlingar inte kan överprövas utgör ett skäl till önskemålen om höjda beloppsgränser (s. 19).

5 (5) I ljuset av detta framstår tidpunkten för ikraftträdandet av nya regler om direktupphandling mindre väl vald. På detta sätt kommer det inte bli möjligt att fånga upp bedömningar eller förslag från överprövningsutredningen som kan vara av betydelse i sammanhanget och som skulle kunna medföra en annan utformning av regleringen rörande direktupphandling än den som nu föreslås. Utvärdering Företagarna instämmer med promemorians bedömning att en utvärdering bör ske tre år från ikraftträdandet. Företagarna Lars Jagrén Chefekonom Ulrica Dyrke Upphandlingsexpert