Presentation OffSÄK:s höstkonferens 2011 Anna Ulfsdotter Forssell /Partner /Advokat Stockholm den
2 Agenda Inledning vad, varför, vem och när? Principerna för offentlig upphandling Kort genomgång av de olika upphandlingsförfarandena och när de används Kort om LUFS i förhållande till LOU/LUF några exempel Kort om rättsmedel
3 INLEDNING VAD, VARFÖR, VEM OCH NÄR?
4 Flera upphandlingslagar: Lagen om offentlig upphandling (LOU) Lagen om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (LUF) Lagen om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet (LUFS) ny lag den 1 november 2011 Det finns flera lagar, men dessa är de viktigaste när det gäller teknik- och säkerhetsupphandlingar för kommuner. Område i ständig utveckling. Bland annat arbetar nu Upphandlingsutredningen och Upphandlingsstödsutredningen med nya förslag, samtidigt som översyn av bakomliggande direktiv påg inom EU
5 Vad är upphandlingslagarna? De tre angivna upphandlingslagarna, LOU, LUF och LUFS, bygger på EU-direktiv Hög detaljnivå Reglerar vilka som skall följa lagen, i vilka situationer och hur dessa skall agera Ger enskilda leverantörer rättigheter och rättsmedel
6 Varför finns upphandlingslagarna? För att bidra till att skapa den inre marknaden För att undanröja hinder mot fri rörlighet för varor och tjänster och mot fri etableringsrätt För att öppna upp för konkurrens, principerna för offentlig upphandling/upphandling måste följas För att den offentliga upphandlingen skall ske så effektivt som möjligt och bidra till väl fungerande marknader Den offentliga upphandlingen omsätter mellan 500 800 miljarder SEK per år - av stor betydelse för vårt samhälles ekonomi
7 Vem måste följa upphandlingslagarna? Alla upphandlande myndigheter måste följa LOU när de upphandlar Alla upphandlande enheter måste följa LUF när de upphandlar Alla upphandlande myndigheter/enheter måste följa LUFS när de upphandlar inom försvars- och säkerhetsområdet Upphandlande myndigheter staten, kommuner, landsting, statliga myndigheter och verk samt vissa offentligt ägda bolag Upphandling åtgärder som vidtas av en um/ue i syfte att tilldela kontrakt eller ingå ramavtal avseende varor, tjänster eller byggentreprenader
8 PRINCIPERNA FÖR OFFENTLIG UPPHANDLING/UPPHANDLING
9 Den viktigaste bestämmelsen i LOU/LUF och LUFS grundläggande krav på en upphandling Upphandlande myndigheter/enheter skall behandla leverantörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. 1 kap. 9 LOU, 1 kap. 24 LUF och 1 kap. 11 LUFS
10 De grundläggande EU-rättsliga principerna Likabehandlingsprincipen Icke-diskrimineringsprincipen Transparensprincipen Proportionalitetsprincipen Principen om ömsesidigt erkännande
11 GENOMGÅNG AV DE OLIKA UPPHANDLINGSFÖRFARANDENA
12 Gällande tröskelvärden Lågt värde (under detta värde får direktupphandling användas) LOU ca 287 000 (15 % av angivet tröskelvärde för varor etc.) LUF/LUFS ca 577 000 Tröskelvärde för varor och A-tjänster (värde över direktivstyrda förfarande, värde under 15 kap. LOU/LUF/LUFS) LOU 1,9 MSEK LUF/LUFS 3,8 MSEK Tröskelvärde för byggentreprenader (värde över direktivstyrda förfaranden, värde under 15 kap. LOU/LUF/LUFS) LOU, LUF, LUFS 48 MSEK Andra värden gäller för staten vid upphandling av varor och A-tjänster
13 Hur beräknas värdet av en upphandling? Värdet av kontrakt skall uppskattas till det totala belopp som skall betalas enligt kontraktet. Vid beräkningen skall options- och förlängningsklausuler beaktas som om de utnyttjats. En planerad anskaffning av en viss mängd varor eller tjänster får inte delas upp i avsikt att kringgå bestämmelserna om upphandling över tröskelvärdena i denna lag. Kom dock ihåg att det är ert behov som ska ligga till grund för upphandlingen och att det är ni som väljer hur ni ska paketera en upphandling. Stor köparmakt
14 De upphandlingsrättsliga förfarandena Direktivstyrda förfaranden LOU huvudregel öppet eller selektivt, i undantagsfall förhandlat eller konkurrenspräglad dialog LUF huvudregel öppet, selektivt eller förhandlat LUFS huvudregel selektivt eller förhandlat, i vissa fall konkurrenspräglad dialog Icke-direktivstyrda förfaranden LOU förenklat, urvals, i undantagsfall direktupphandling eller konkurrenspräglad dialog LUF - förenklat, urvals, i undantagsfall direktupphandling LUFS - förenklat, urvals, i undantagsfall direktupphandling eller konkurrenspräglad dialog
15 KORT OM LUFS I FÖRHÅLLANDE TILL LOU/LUF NÅGRA EXEMPEL
16 Lagen (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet LUFS Trädde i kraft den 1 november 2011. Äldre bestämmelser ska gälla för upphandlingar som har påbörjats före ikraftträdandet. En upphandling anses påbörjad när den upphandlande myndigheten eller enheten beslutat om vilket upphandlingsförfarande som ska tillämpas eller senast när myndigheten eller enheten genom annons eller på annat sätt beslutat att begära in anbud. LUFS struktur liknar LOU:s/LUF:s
17 LUFS tillämpningsområde Upphandling på försvars- och säkerhetsområdet av 1. militär utrustning, inklusive alla tillhörande delar, komponenter och delar av komponenter, 2. utrustning av känslig karaktär, inklusive alla tillhörande delar, komponenter och delar av komponenter, 3. byggentreprenader, varor och tjänster som direkt hänför sig till den utrustning som avses i 1 och 2, under hela dess livslängd, eller 4. byggentreprenader och tjänster särskilt avsedda för militära syften eller byggentreprenader och tjänster av känslig karaktär. Känslig karaktär: utrustning, byggentreprenad och tjänster som har ett säkerhetssyfte och som inbegriper, kräver eller innehåller säkerhetsskyddsklassificerade uppgifter.
18 LUFS tillämpningsområde Vad menas med utrustning, byggentreprenad och tjänster av känslig karaktär? Prop. 2010/11:150 sidorna 151-152: Sådana som har ett säkerhetssyfte och som inbegriper, kräver eller innehåller s.k. sekretessbelagd information. Som exempel nämns gränsskydd, polisverksamhet och krishanteringsinsatser. LUFS avsedd främst för myndigheter som handhar försvar och säkerhet på riksnivå. Regeringen bedömer det dock inte som uteslutet att kommuner och landsting kan vara betjänta av LUFS i händelse av t.ex. behov att upphandla skydd mot terroristattacker mot kommunens dricksvattenförsörjning eller mot dess elnät. Både upphandlande myndigheter i den klassiska sektorn och upphandlande enheter i försörjningssektorerna ska följa LUFS vid upphandlingar som faller inom lagens tillämpningsområde.
19 LUFS tillämpningsområde, viktig ändring i LOU/LUF från och med den 1 november Upphandlingar som omfattas av sekretess, dvs. upphandlingar som kräver offentliggörande av känslig information, exempel upphandling av fängelseentreprenad där förfrågningsunderlaget måste innehålla känsliga ritningar etc. vars röjande kan leda till skada för fängelset och samhället i stort. Annat exempel upphandling av transport av guld till guldreserv, finns flera. Före 1 november gällde att sådana upphandlingar skulle hanteras enligt reglerna i 15 kap. LOU/LUF (ickedirektivstyrda förfaranden). Vidare kunde um/ue ansöka om undantag från bestämmelser om annonsering etc. (se tidigare 15 kap. 22 LOU/LUF). Nu ny viktig regel i 1 kap. 5 a LOU, 1 kap 13 a LUF: Bestämmelserna i denna lag gäller inte för upphandling som omfattas av sekretess (eller rör rikets väsentliga intressen). (text inom parantes gäller inte LUF) Exempel: Sekretess - Upphandlingar som avser säkerhets- och bevakningsåtgärder enl. 18:8 OSL, Väsentliga säkerhetsintressen ombyggnation av museum vars övervakningssystem måste hållas hemligt.
20 LUFS tillämpningsområde, viktig ändring i LOU/LUF från och med den 1 november 18 kap. 8 OSL (offentlighets- och sekretesslagen) Säkerhets- eller bevakningsåtgärd 8 Sekretess gäller för uppgift som lämnar eller kan bidra till upplysning om säkerhets- eller bevakningsåtgärd, om det kan antas att syftet med åtgärden motverkas om uppgiften röjs och åtgärden avser 1. byggnader eller andra anläggningar, lokaler eller inventarier, 2. tillverkning, förvaring, utlämning eller transport av pengar eller andra värdeföremål samt transport eller förvaring av vapen, ammunition, sprängämnen, klyvbart material eller radioaktiva ämnen, 3. telekommunikation eller system för automatiserad behandling av information, 4. behörighet att få tillgång till upptagning för automatiserad behandling eller annan handling, 5. den civila luftfarten eller den civila sjöfarten, 6. transporter på land av farligt gods, eller 7. hamnskydd.
21 LUFS tillämpningsområde Om både LUFS och LOU/LUF är tillämpliga ska LUFS tillämpas. Om upphandlingen omfattas delvis av LUFS, men varken av LOU/LUF, ska ingen av lagarna tillämpas. Detta betyder att då fråga om upphandling som omfattas av sekretess eller rör rikets väsentliga intressen ska ingen av upphandlingslagarna tillämpas! (prop. 2010/11:150 sidan 155)
22 LUFS tillämpningsområde, exempel Inköp av säkerhetsutrustning utan installation omfattas inte av sekretess eller avser inte rikets väsentliga intressen LOU/LUF Inköp av säkerhetstjänster - omfattas (troligen) inte av sekretess eller avser inte rikets väsentliga intressen LOU/LUF (beror på hur detaljerat uppdraget är beskrivet), B-tjänst Inköp av en helhetslösning avseende säkerhet och där underlaget beskriver känsliga punkter torde omfattas av sekretess och nu därmed falla utanför upphandlingslagarna helt Inköp av säkerhetssystem för kommunens dricksvattenförsörjning - LUFS
23 KORT OM RÄTTSMEDEL
24 Rättsmedel LUFS bestämmelser om rättsmedel motsvarar i huvudsak bestämmelserna i LOU och LUF. Överprövning av upphandling Överprövning av avtals giltighet Överprövning av avbrytandebeslut Skadestånd Upphandlingsskadeavgift
25 Anna Ulfsdotter Forssell/ Partner / Advokat Telefon 08-677 55 21 Mobil 0709-25 25 03 anna.ulfsdotter-forssell@delphi.se Advokatfirman Delphi Regeringsgatan 30 32 P.O. Box 1432 SE-111 84 Stockholm Sweden Telefon 08-677 54 00 Fax 08-20 18 84 www.delphi.se