Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden?

Transkript

1 Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? Anna Ulfsdotter Forssell / Partner / Head of EU, Competition and Public Procurement Sara-Li Olovsson / Senior Associate / Advokat Sollentuna den 22 oktober 2015

2 Agenda Utgångspunkter Vanliga sätt att försöka få flexibilitet under avtalstiden Möjligheter till utveckling under avtalstiden enligt LOU idag Möjligheter till utveckling under avtalstiden enligt nya LOU Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 2

3 Utgångspunkter

4 Utgångspunkter ändamålsenliga avtal Ett så bra avtal som möjligt för båda parter och i slutändan för patienten! I affärslivet sker ständigt förändringar behov av att ändra i avtal kan uppkomma under avtalstiden Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 4

5 Utgångspunkter enligt förvaltningsdomstolarna Huvudregel: upphandlande myndighetens behov styr upphandlingen och avtalet! Likabehandlingsprincipen innebär inte att upphandlande myndigheten måste kompensera för anbudsgivares olika förutsättningar i affärslivet. Kammarrätten i Stockholm, dom den 28 april 2015, mål nr Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 5

6 Utgångspunkter väsentliga ändringar i upphandlande avtal Väsentliga ändringar i upphandlade avtal får inte göras. Exempel; den ekonomiska jämvikten ändras till förmån för leverantören på sätt som inte föreskrevs i ursprungliga kontraktet, omfattningen utvidgas betydligt Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 6

7 Utgångspunkter risker med väsentliga ändringar Upphandlingsrättsligt kan väsentliga ändringar i avtal medföra risker ogiltighet av avtal upphandlingsskadeavgift bad will/negativ publicitet Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 7

8 Vanliga sätt att försöka få flexibilitet under avtalstiden

9 Exempel på klausuler som brukar användas Exempel på vanlig klausul: Leverantören ska under avtalstiden erbjuda landstinget att byta varorna/tjänster inom detta avtal till nya och alternativa varor med motsvarande kvalitet och funktion under avtalstiden till oförändrat pris Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 9

10 Exempel på klausuler som brukar användas, forts. Problem: Ensidiga till upphandlande myndighetens fördel Öppnar upp för möjlighet att köpa nya utvecklingar och produkter men till samma pris Skapar inget incitament för leverantören att driva produktutveckling o.dyl Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 10

11 Exempel på klausuler som brukar användas, forts Exempel på vanlig klausul: För att säkerställa att landstinget vid varje tidpunkt erhåller marknadsmässiga villkor får landstinget omförhandla nuvarande avtal avseende pris eller kvalitet om förmånligare villkor än i detta avtal erbjuds av leverantören till annan beställare. Kan parterna inte komma överens har landstinget en ensidig rätt att frånträda de artiklar ur avtalet som omförhandlingen omfattar Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 11

12 Exempel på klausuler som brukar användas, forts. Problem: Inte affärsmässigt från landstingets sida Priser är alltid ett resultat av kommersiella överväganden utifrån förutsättningarna i enskilda fallet Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 12

13 Möjligheter till utveckling under avtalstiden enligt LOU idag

14 Möjlig flexibilitet enligt LOU Option Möjlighet att köpa nya/vidareutvecklade produkter eller tjänster under avtalstiden Hur hantera ev. prishöjningar? Om anbudsgivaren anger de nya priserna redan i anbudet måste priserna återspeglas i utvärderingen Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 14

15 Möjlig flexibilitet enligt LOU Ändringsklausul, inklusive utrymme för prishöjningar. Måste vara så tydlig att inte är en väsentlig ändring Kan inte i praktiken ge fri möjlighet att köpa vad som helst, till vilket pris som helst förutsebarhet! Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 15

16 Möjlig flexibilitet enligt LOU Tilläggsköp enligt LOU Kompletterande varuköp inom pågående avtal om delvis utbyte/tillägg till tidigare leveranser och byte skulle medföra att landstinget tvingades anskaffa varor som skulle vara tekniskt oförenliga med tidigare varor, eller leda till oproportionerliga tekniska svårigheter avseende drift och underhåll (4 kap. 7 2p. LOU, tilläggsköp av tjänster 4 kap. 8 LOU) Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 16

17 Var går gränsen exempel på otillåten flexibilitet i avtal Ramavtal med rangordning baserat på anbudspriser Att inhämta nya prisuppgifter och utifrån dessa besluta om en ny rangordning = förändring av själva ramavtalet för att fastställa nya villkor för tilldelning av kontrakt Nytt ramavtal i praktiken Kammarrätten i Göteborg, dom 2 september 2015, mål nr Bara för att skriver ut en möjlighet i avtalet, är det inte per automatik tillåtet enligt LOU! Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 17

18 Möjligheter till utveckling under avtalstiden enligt LOU idag

19 Dynamiska inköpssystem Ska användas för färdigproducerade varor/tjänster eller vid upphandling av mer standardiserad karaktär och som den upphandlande myndigheten har ett återkommande behov av att köpa in. Får tillämpas både över och under tröskelvärdena. Ingen avtalsspärr efter tilldelning av kontrakt. Istället överprövning av avtalets giltighet. Ogiltighet ej tillämplig om underrättelse om tilldelningsbeslut skickats och frivillig avtalsspärr iakttagits Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 19

20 Dynamiska inköpssystem, forts. Tvåstegsprocess: 1. Systemet upprättas och leverantörer får ansöka om att få delta i systemet. Ansökan kan göras när som helst under det dynamiska inköpssystemets giltighetstid. 2. Tilldelningen av kontrakt enligt systemet (liknande förnyad konkurrensutsättning). Alla deltagare i systemet ska bjudas in att lämna anbud. Öppet system Får användas av en inköpscentral Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 20

21 Innovationspartnerskap Förfarande i två steg Förutsättning: myndigheten har behov av en innovativ vara eller tjänst, och behovet inte kan tillgodoses genom en vara eller tjänst som redan finns tillgänglig på marknaden Omfattar både utvecklingen och framtagandet av den innovativa lösningen och efterföljande köp av den färdigutvecklade produkten/tjänsten, förutsatt att den kan levereras till överenskomna prestandanivåer och maximala kostnader Efter att innovationspartnerskapet har ingåtts tilldelas inte något ytterligare kontrakt utan förfarandet är avslutat Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 21

22 Väsentliga ändringar Ändring av kontrakt/ramavtal får ske om: Det rör sig om mindre ändringar av kontraktsvärdet (under tillämpligt tröskelvärde och 10 procent av det ursprungliga kontraktets eller ramavtalets värde, om det är fråga om varu- eller tjänstekontrakt) Kompletterande beställning (priset får inte öka med mer än 50 procent av värdet på det ursprungliga kontraktet). Om flera ändringar genomförs successivt ska begränsningen i fråga om ökningen av priset tillämpas på varje enskild ändring. Ej ramavtal! Oförutsett behov (priset får inte öka med mer än 50 procent av värdet på ursprungliga kontraktet, får inte innebära att övergripande karaktären på kontraktet/ramavtalet ändras) Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 22

23 Avslutning Viktigt att låta avtal vara så flexibla att affären kan utvecklas under avtalstiden Förutsätter att avtalet är balanserat och inte ensidiga! Avtalet måste uppmuntra till utveckling/samverkan Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 23

24 1.Associate / Advokat Sara-Li Olovsson / Senior Associate / Advokat Phone Mobile sara-li.olovsson@delphi.se Advokatfirman Delphi Mäster Samuelsgatan 17 P.O. Box 1432 SE Stockholm Sweden Phone Fax Hur kan affären utvecklas under avtalsperioden? 24

25