Offentlig Upphandling Ny lagstiftning! Foyen Advokatfirma
Lagstiftningsarbetet Ministerrådet antog den 11/2 2014 tre direktiv (2014:23 koncessioner, 2014:24 LOU och 2014:25 LUF ) för offentlig upphandling - två omarbetade och ett helt nytt. Syftet med nya direktiven: underlätta för SME, underlätta att uppnå samhälleliga mål, allmän modernisering, främja innovation, skapa sunda förfaranden, klargöra begrepp och kodifiera rättspraxis. Det helt nya direktivet reglerar regelverket för tilldelning av tjänste- och byggkoncessionskontrakt. De nya reglerna för koncessioner är inte så detaljreglerade som upphandlingsdirektiven, men betydligt mer reglerade än dagens ( LOU ) bestämmelser för byggkoncessioner.
Lagstiftningsarbetet Genomförandeutredningen har levererat tre produkter: SOU 2014:51 (behandlat nyheterna i direktiven för LOU och LUF) DS 2014:25 (färdigt lagförslag nya LOU och nya LUF ) Lagen om upphandling inom försörjningssektorn nytt namn på LUF SOU 2014:69 (färdigt lagförslag LUK ) Lagrådsremiss 4 juni 2015 ligger nu hos lagrådet. 1 september 2015 (SOU 2015:78) angående Finansdepartementets PM av den 20/10 2015. Förslås träda ikraft den 1 april 2016. Gälla för upphandlingar som påbörjas efter detta datum. Teckalreglerna 3 kap 11 19 ) skall dock tillämpas retroaktivt.
Lagstiftningsarbetet Direktivet artikel 18.2: Medlemsstaterna ska vidta lämpliga åtgärder för att säkerställa att ekonomiska aktörer vid fullgörandet av offentliga kontrakt iakttar tillämpliga miljö-, social- och arbetsrättsliga skyldigheter. 1 september 2015 (SOU 2015:78) innehåller lagförslag upphandling och villkor enligt kollektivavtal UM skall ställa särskilda arbetsrättsliga villkor när det är behövligt med hänsyn till den bransch som upphandlingen avser. Regler om uteslutning av anbud på grund av icke-uppfyllelse av skyldigheterna (oavsett om onormalt lågt pris eller inte), uteslutning på grund av brott mot skyldigheterna, kontroll av att UE följer skyldigheterna m.m.
Lagstiftningsarbetet Finansdepartementets promemoria 20 oktober 2015: Tillgång till kontrakt om ej omfattas av offentlighetsprincipen Avslutande av kontrakt och ramavtal krav på villkor Direktupphandling av koncessioner
Nu struktur på lagen 22 kapitel istället för 19. Fortsatt kronologiskt upplägg Ett helt nytt kapitel i LOU om Fullgörande av kontrakt (17 kap) Många redaktionella förändringar och omflyttningar. 1 kap delats upp i fyra kapitel, t.ex. har undantagen fått ett eget kapitel (3 kap). Definitionskapitlet styckas upp (förs mestadels till 1 kap). Beviskatalogen avseende uppfyllande av kvalificeringskrav eget kapitel 15 - Egen försäkran och annan utredning avseende förhållanden hos leverantörer Byggkoncessionskapitlet (gamla 13 kap) utgått från LOU reglerna finns nu i LUK. Under tröskelvärdena: 19 kap (tidigare 15:e)
Struktur Gamla LOU Nya LOU 1 kap 1 (innehåll),2 (tillämpningsområde),3 (undantag) och 4 kap (allmänna bestämmelser) 2 kap 1 kap (samt spritt över kapitlen) 3 kap 5 kap 4 kap 6 kap 5 kap 7 kap (påfyllt med dynamiska inköpssystem och elektroniska kataloger) 5 a kap 8 kap 6 kap 9 kap samt avseende arbetsrättsliga villkor 17 kap 7-8 kap 10-11 kap 9 kap 12 kap 10 kap 13 kap 11 kap 14 och 15 kap 12 kap 16 kap 13 kap utgått 14 kap 18 kap 15 kap 19 kap 16-18 kap 20 22 kap Rättspraxis 17 kap (om ändringar i kontrakt)
Undantagen 1 kap 17 : Begreppet förfrågningsunderlag försvinner ersättas av upphandlingsdokument (bredare, omfattar t.ex. även annonsen) De s.k. Teckalreglerna om in-house-köp införs och förtydligas (3 kap 11 19 ) Nytt undantag för juridiska tjänster ( 3 kap 23 ) Tydliggörs att lån inte omfattas av upphandlingsplikt (3 kap 25 p 4)
Allmänna bestämmelser 4 kap 9 - anbudssökandes/anbudsgivares tidigare deltagande. Uteslutning? 13 kap 3 p 5. 4 kap 10 14 - tilldelning av kontrakt i separata delar tillåts med rätt att begränsa möjligheten till tilldelning. Skyldighet att dela upp nej men överväga. Dock motivera varför (11 ).
Upphandlingsförfaranden Utökat tillämpningsområde för förhandlat förfarande med föregående annonsering och konkurrenspräglad dialog. Förhandlingars bedrivande förtydligas (6 kap 9 11 ) Nytt upphandlingsförfarande innovationspartnerskap. 6 kap 31 43
Ramavtal 7 kap 6 objektiva villkor Procentuell fördelning tillåts (LRR s.489 och 875). Klargörs att avrop får ske som avser utförande efter avtalstidens utgång (skäl 62 i direktivet )
Tekniska specifikationer (9 kap) 9 kap 1 : tillåtet att ange metod/process Möjlighet införs för UM/UE att kräva som bevismedel ett visst märke (9 kap 12 15 ) till styrkande av att kraven uppfylls under vissa förutsättningar. En UM/UE får kräva att alternativa anbud skall lämnas in ( 9 kap 16 18 ).
Annonsering, tidsfrister och kommunikation (10-12 kap) 10 kap 8 - elektronisk tillgång till upphandlingsdokumenten obligatorisk 11 kap - förkortade tidsfrister (minimi) skall dock fortsatt alltid vara proportionella 35 dagar för öppet förfarande (11:2). 30 dagar vid selektivt förfarande, i båda momenten (11:3). Huvudregel elektronisk kommunikation även inlämning av anbud. 12 kap 1 - huvudregel 12 kap 2 4 - undantag 12 kap 11 - kompletteringar? Motsvarar 9 kap 8 gamla LOU LRR. 627.
Uteslutning 13 kap Det blir obligatoriskt att utesluta en leverantör har varit föremål för lagakraftvunnen dom rörande terrorism, barnarbete eller andra former av människohandel samt inte betalt skatter och avgifter (13 kap 1 och 2 ) Gamla 10 kap 2 utökas våldsamt i 13 kap 3 men företrädarbegreppet borta liksom brott avseende yrkesutövningen. Det finns bl.a. möjlighet att utesluta en leverantör för bristande utförande av offentliga kontrakt (13 kap 3 p 4). Kommunicera uteslutning 13 kap 4 Undantag från uteslutning 13 kap 5 6 Tidsaspekten? LRR 679, artikel 57.7 Beslut om uteslutning 13 kap 7
Kvalificeringskraven 14 kap Begreppet kvalificering införs på nytt! 14 kap 2 p 2 ny - 14 kap 5 - behörighet/registrering ej åberopa annans kapacitet När det gäller urvalskriterierna har man satt tak för vilka omsättningskrav som får ställas (14 kap 4 ). 2 x kontraktets värde i normalfallet. Åberopande av annans kapacitet 14 kap 6-8 - utökade regler T.ex. kan krav på solidariskt ansvar ställas om åberopar annans ekonomiska och finansiella ställning Beviskatalogen flyttad till 15 kap
Anbudsutvärderingen 16 kap Tilldelningskriteriet lägsta pris har tagits bort, nu är det endast det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet som anges (16 kap 1 ). Tre grunder att välja mellan. Det är också tillåtet att ange ett fast pris eller kostnad i underlaget och sedan låta leverantörerna enbart konkurrera i fråga om kvalitetskriterier. Utvärdering av livscykelkostnader lyfts fram (16 kap 5-7 ).
Onormalt låga anbud 16 kap 10 12 LOU En upphandlande myndighet ska förkasta en leverantörs anbud om den finner att priset är onormalt lågt och leverantören inte på ett tillfredsställande sätt kunnat lämna en förklaring till det låga priset. Behöver ej längre ge dem möjlighet att yttra sig över förkastandet
Fullgörande av kontrakt 17 kap Uppgift om underentreprenör och dess legala ställföreträdare skall redovisas innan bygget påbörjas och löpande om ändringar sker. I 17 kap finns bestämmelser om under vilka förutsättningar man kan ändra ett kontrakt under löptiden utan ett nytt upphandlingsförfarande. Dessa bestämmelser bygger på EU-domstolens praxis. 10, 15 eller 50 %.
Föreslagna nyheter i LOU under tröskelvärdena Teckalreglerna gäller 19 kap 14 - utgångspunkt: tillhandahålla upphandlingsdokumenten elektroniskt samt elektronisk annonsering (19 kap 9 ). Förslag 12 kap om elektronisk kommunikation skall gälla (19 kap 16 - dock ej vid direktupphandling till lågt värde). 19 kap 19 - får förkasta vid obetalda skatter och avgifter 19 kap 27 - ska, liksom över tröskelvärdena, utesluta onormalt låga anbud Fullgörandereglerna i 17 kap gäller i princip inte utom 17 kap 1.
Per-Ola Bergqvist Tel: 0733-228434 E-post: per-ola.bergqvist@foyen.se Stockholm Göteborg Malmö Falun Regeringsgatan 52 Stora Nygatan 33 Södergatan 28 Åsgatan 41 103 89 Stockholm 411 08 Göteborg 211 34 Malmö 791 71 Falun Tel: 08-506 184 00 Tel: 031 743 20 60 Tel: 040 661 56 50 Tel: 023 794 790 www.foyen.se