OFFENTLIG UPPHANDLING AV HYRESAVTAL/ HYRESVÄRDAR

Transkript

1 OFFENTLIG UPPHANDLING AV HYRESAVTAL/ HYRESVÄRDAR

2 FRÅGESTÄLLNINGAR Förhandlat förfarande utan föregående annonsering/direktupphandling vid upphandlingspliktiga hyresavtal? Kan den inneboende upphandlingsplikten i ett hyresavtal läkas genom att UM handlar upp och överlåter till hyresvärden?

3 UNDANTAG? Kan LOU:s undantag från upphandlings- och annonseringsplikt åberopas i nu aktuella situationer? 6 kap 14 - ensamrätt eller tekniska skäl? 6 kap 18 - kompletterande byggentreprenader? Nya LOU om ändringar i ingångna avtal?

4 UNDANTAG? Konstnärlig prestation, tekniska skäl eller skydd av ensamrätt 14 En upphandlande myndighet får använda ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering om det som ska upphandlas kan tillhandahållas endast av en viss leverantör därför att 1. syftet med upphandlingen är att skapa eller förvärva ett unikt konstverk eller en unik konstnärlig prestation, 2. det av tekniska skäl inte finns någon konkurrens, eller 3. det som ska anskaffas skyddas av ensamrätt och därför endast kan tillhandahållas av en viss leverantör. Ett sådant förfarande får i fall som avses i första stycket 2 och 3 användas endast om det inte finns något rimligt alternativ och avsaknaden av konkurrens inte beror på en konstruerad avgränsning av förutsättningarna för upphandlingen.

5 UNDANTAG? Skäl 61 i direktivet: Om den exklusiva situationen har uppstått av tekniska skäl bör de definieras och motiveras ytterst noggrant från fall till fall. Det kan exempelvis röra sig om att det är tekniskt nära nog omöjligt för en annan ekonomisk aktör att uppnå erforderlig fullgörandenivå eller att det är nödvändigt att använda specifik kunskap eller specifika verktyg eller medel som endast en ekonomisk aktör har. Tekniska skäl kan också innebära särskilda driftskompatibilitetskrav som måste uppfyllas i syfte att säkerställa att de byggentreprenader, varor eller tjänster som ska upphandlas kommer att fungera.

6 UNDANTAG? Ensamrätt fastighetsägande hyresvärd Tekniska skäl flytta hela verksamheten vid om- och tillbyggnad? Förhandsinsynen löser det hela?

7 HYRESVÄRDEN ÅLÄGGS ATT HANDLA UPP? UM GÖR DET SJÄLV? Kan upphandlings- och annonseringsplikt fullgöras genom att motparten hyresvärden åläggs att upphandla nödvändiga byggentreprenader enligt LOU? Kan upphandlings- och annonseringsplikt fullgöras genom att UM hyresvärden upphandla nödvändiga byggentreprenader enligt LOU och överlåter dessa till Hyresvärden?

8 HYRESVÄRDEN ÅLÄGGS ATT HANDLA UPP? UM GÖR DET SJÄLV? Gör lagstiftaren något? Prop. 2015/16:195 tyst! Ur lagrådsremissen av den 4 juni 2015: Om ett kontrakt som avser byggentreprenad i form av uppförande av byggnadsverk även innefattar hyra av lokalerna ska kontraktet behandlas som ett byggentreprenadkontrakt om det huvudsakliga syftet med kontraktet inte är hyresdelen utan att uppföra byggnaderna. Ett avtal som i huvudsak syftar till uppförandet av ett byggnadsverk som motsvarar de behov som den upphandlande myndigheten har angett är ett byggentreprenadkontrakt som inte omfattas av undantaget för hyra av fastighet (se EU-domstolens dom Impresa Pizzarotti, C-213/13, En upphandlande myndighet kan stå inför situationen att den ska hyra en fastighet med befintliga lokaler, och i samband med det bygga om lokalerna för att anpassa dem för sin verksamhet. Detta är ett blandat kontrakt, en tjänst (hyreskontraktet) och en byggentreprenad. Båda delarna faller in under lagen den ena delen (hyreskontraktet) är dock undantagen genom en uttrycklig undantagsbestämmelse. Kontraktet utgör en odelbar enhet eftersom delarna är beroende av varandra (jämför EU-domstolens analys i mål C-536/07, p. 28). Frågan är vilken del av det blandade kontraktet som ska vara styrande ska kontraktet undantas från upphandling, eller ska det upphandlas som ett byggentreprenadkontrakt? Om byggentreprenaden vid en helhetsbedömning av omständigheterna är av underordnad betydelse i förhållande till hyresdelen och en följd av, eller ett komplement till denna, och det huvudsakliga syftet med kontraktet är att hyra fastigheten kan kontraktet behandlas som ett hyreskontrakt. Om det huvudsakliga syftet med kontraktet däremot måste bedömas vara att utföra en byggentreprenad, ska kontraktet upphandlas i sin helhet.

9 HYRESVÄRDEN ÅLÄGGS ATT HANDLA UPP? UM GÖR DET SJÄLV? Kan upphandlings- och annonseringsplikt fullgöras genom att motparten hyresvärden åläggs att upphandla nödvändiga byggentreprenader enligt LOU? Kan upphandlings- och annonseringsplikt fullgöras genom att UM hyresvärden upphandla nödvändiga byggentreprenader enligt LOU och överlåter dessa till Hyresvärden?

10 HYRESVÄRDEN ÅLÄGGS ATT HANDLA UPP? UM GÖR DET SJÄLV? Rättsfall Doktrin Botrygg?

11 Per-Ola Bergqvist, Foyen Advokatfirma Tel: E-post: Stockholm Göteborg Malmö Falun Regeringsgatan 52 Stora Nygatan 33 Södergatan 28 Åsgatan Stockholm Göteborg Malmö Falun Tel: Tel: Tel: Tel: