Arbetsrättsliga villkor och offentlig upphandling

Transkript

1 Arbetsrättsliga villkor och offentlig upphandling Upphandlingskonferensen 23 november 2017 Oskar Taxén, jurist, Kommunal

2 Upphandlingsreglernas syfte

3 Upphandlingsreglernas syfte Offentlig upphandling av medlemsstaternas myndigheter eller för deras räkning måste överensstämma med principerna i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt, särskilt om fri rörlighet för varor, etableringsfrihet och frihet att tillhandahålla tjänster samt de principer som följer därav, bland annat om likabehandling, icke-diskriminering, ömsesidigt erkännande, proportionalitet och öppenhet. För offentliga kontrakt över ett visst värde bör dock bestämmelser fastställas om samordning av nationella upphandlingsförfaranden för att se till att dessa principer omsätts i praktiken och för att säkerställa att offentlig upphandling öppnas för konkurrens. (LOU-direktivet, beaktandesats 1)

4 Upphandlingsreglernas syfte Offentlig upphandling av medlemsstaternas myndigheter eller för deras räkning måste överensstämma med principerna i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt, särskilt om fri rörlighet för varor, etableringsfrihet och frihet att tillhandahålla tjänster samt de principer som följer därav, bland annat om likabehandling, icke-diskriminering, ömsesidigt erkännande, proportionalitet och öppenhet. För offentliga kontrakt över ett visst värde bör dock bestämmelser fastställas om samordning av nationella upphandlingsförfaranden för att se till att dessa principer omsätts i praktiken och för att säkerställa att offentlig upphandling öppnas för konkurrens. (LOU-direktivet, beaktandesats 1)

5 Upphandlingsreglernas syfte 18.1 De upphandlande myndigheterna ska behandla ekonomiska aktörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt förfara på ett öppet och proportionerligt sätt. Upphandlingar får inte utformas i syfte att undanta den från tillämpningsområdet för detta direktiv eller att på ett konstgjort sätt begränsa konkurrensen. Konkurrensen ska anses begränsas på ett konstgjort sätt om upphandlingen utformas i syfte att på ett otillbörligt sätt favorisera eller missgynna vissa ekonomiska aktörer.

6 Upphandlingsreglernas syfte 18.1 De upphandlande myndigheterna ska behandla ekonomiska aktörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt förfara på ett öppet och proportionerligt sätt. Upphandlingar får inte utformas i syfte att undanta den från tillämpningsområdet för detta direktiv eller att på ett konstgjort sätt begränsa konkurrensen. Konkurrensen ska anses begränsas på ett konstgjort sätt om upphandlingen utformas i syfte att på ett otillbörligt sätt favorisera eller missgynna vissa ekonomiska aktörer Medlemsstaterna ska vidta lämpliga åtgärder för att säkerställa att ekonomiska aktörer vid fullgörandet av offentliga kontrakt iakttar lämpliga miljö-, social- och arbetsrättsliga skyldigheter som fastställs i unionsrätten, nationell rätt, kollektivavtal eller i internationella miljö-, social- och arbetsrättsliga bestämmelser som anges i bilaga X.

7 VAD HUR

8 VAD HUR Likvärdighet Icke-diskriminering Öppenhet

9 VAD HUR Proportionalitet (koppling till kontraktföremålet) Likvärdighet Icke-diskriminering Öppenhet

10 VAD

11 Kontraktsföremålet

12 Kontraktsföremålet Primära krav

13 Kontraktsföremålet Primära krav Sekundära krav med koppling till kontraktsföremålet (proportionerligt)

14 Kontraktsföremålet Primära krav Sekundära krav med koppling till kontraktsföremålet (proportionerligt) Krav utan koppling till kontraktsföremålet (oproportionerligt)

15 Tidigare ansågs att de kriterier som tillämpas skulle innebära en ekonomisk fördel för den upphandlande myndigheten Kommissionens tolkningsmeddelande KOM(2001) 274 slutlig Kontraktsföremålet Primära krav Sekundära krav med koppling till kontraktsföremålet (proportionerligt) Krav utan koppling till kontraktsföremålet (oproportionerligt)

16 Tidigare ansågs att de kriterier som tillämpas skulle innebära en ekonomisk fördel för den upphandlande myndigheten Kommissionens tolkningsmeddelande KOM(2001) 274 slutlig EU-domstolen underkände denna uppfattning och har succesivt vidgat cirkeln Concordia Bus (C-513/99) EVN/Wienstrom (C-448/01) Dutch Coffee (C-368/10) Regio Post (C-115/14) Kontraktsföremålet Primära krav Sekundära krav med koppling till kontraktsföremålet (proportionerligt) Krav utan koppling till kontraktsföremålet (oproportionerligt)

17 Tidigare ansågs att de kriterier som tillämpas skulle innebära en ekonomisk fördel för den upphandlande myndigheten Kommissionens tolkningsmeddelande KOM(2001) 274 slutlig EU-domstolen underkände denna uppfattning och har succesivt vidgat cirkeln Concordia Bus (C-513/99) EVN/Wienstrom (C-448/01) Dutch Coffee (C-368/10) Regio Post (C-115/14) Detta angavs som skäl till behovet av de nya upphandlingsdirektiven [Upphandlingsreglerna bör ses över och moderniseras i syfte att använda offentliga medel effektivare] och se till att upphandlande myndigheter kan utnyttja offentliga upphandlingar på ett bättre sätt till stöd för gemensamma samhällsmål. Kontraktsföremålet Primära krav Sekundära krav med koppling till kontraktsföremålet (proportionerligt) Krav utan koppling till kontraktsföremålet (oproportionerligt)

18 SOCIALA KRAV Kontraktsföremålet

19 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Kontraktsföremålet

20 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Kontraktsföremålet

21 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Etisk handel Kontraktsföremålet

22 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Etisk handel Kontraktsföremålet Olika arbetsrättsliga krav

23 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Etisk handel Kontraktsföremålet Olika arbetsrättsliga krav - villkor enligt kollektivavtal

24 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Etisk handel Kontraktsföremålet Olika arbetsrättsliga krav - villkor enligt kollektivavtal - heltid

25 SOCIALA KRAV Krav som främjar social integration Främjande av olika former av sociala rättigheter Etisk handel Kontraktsföremålet Olika arbetsrättsliga krav - villkor enligt kollektivavtal - heltid - personalövertagande

26 Personalövertagande i bussbranschen

27 Personalövertagande i bussbranschen Situationen jan 2014 AD hade sagt att upphandling av kollektivtrafik inte var en sådan situation som medför skyldigheter enligt LAS att ta över personal

28 Personalövertagande i bussbranschen Situationen jan 2014 AD hade sagt att upphandling av kollektivtrafik inte var en sådan situation som medför skyldigheter enligt LAS att ta över personal Konkurrensverket hade sagt att krav på personalövertagande inte var förenligt med upphandlingslagstiftningen

29 Personalövertagande i bussbranschen Situationen jan 2014 AD hade sagt att upphandling av kollektivtrafik inte var en sådan situation som medför skyldigheter enligt LAS att ta över personal Konkurrensverket hade sagt att krav på personalövertagande inte var förenligt med upphandlingslagstiftningen Stred mot de upphandlingsrättsliga principerna

30 Personalövertagande i bussbranschen Situationen jan 2014 AD hade sagt att upphandling av kollektivtrafik inte var en sådan situation som medför skyldigheter enligt LAS att ta över personal Konkurrensverket hade sagt att krav på personalövertagande inte var förenligt med upphandlingslagstiftningen Stred mot de upphandlingsrättsliga principerna Kammarrätten i Göteborg

31 Personalövertagande i bussbranschen Situationen jan 2014 AD hade sagt att upphandling av kollektivtrafik inte var en sådan situation som medför skyldigheter enligt LAS att ta över personal Konkurrensverket hade sagt att krav på personalövertagande inte var förenligt med upphandlingslagstiftningen Stred mot de upphandlingsrättsliga principerna Kammarrätten i Göteborg EU-kommissionens tolkningsmeddelande (KOM(2001)556)

32 Kommunals argumentation Ett krav kan utformas så att alla leverantörer ges tillträde till upphandlingen

33 Kommunals argumentation Ett krav kan utformas så att alla leverantörer ges tillträde till upphandlingen Kammarrättsavgörandet handlade främst om andra saker

34 Kommunals argumentation Ett krav kan utformas så att alla leverantörer ges tillträde till upphandlingen Kammarrättsavgörandet handlade främst om andra saker Kommissionens tolkningsmeddelande anger något helt annat

35 Kommunals argumentation Ett krav kan utformas så att alla leverantörer ges tillträde till upphandlingen Kammarrättsavgörandet handlade främst om andra saker Kommissionens tolkningsmeddelande anger något helt annat Krav på personalövertagande är tillåtet så länge upphandlingen genomförs i förenlighet med principerna om likvärdighet, icke-diskriminering och öppenhet

36 En stegvis förändring bland jurister Kravet ställdes i ett antal stora upphandlingar utan praktiska problem Över 1000 förare har fått sina jobb säkrade fram t.o.m. 1 juni 2017 Minst 400 anställda har också bytt arbetsgivare i enlighet med kravets utformning I förarbetena till de nya upphandlingslagarna anges följande: Med anledning av Kommunals synpunkt [ ] Bestämmelsen överlämnar till den behöriga myndigheten att bedöma om det i upphandlingen ska ställas krav på övergång av personal eller inte. Något förtydligande i lagtext om artikelns innehåll är därmed inte nödvändig. Om de behöriga myndigheterna kräver att kollektivtrafikföretag ska följa vissa sociala normer, ska anbudshandlingarna och avtalen om allmän trafik innehålla en förteckning över den berörda personalen samt klara och tydliga uppgifter om deras avtalsenliga rättigheter och de villkor på vilka arbetstagarna anses bli knutna till tjänsterna (Om upphandling av vissa kollektivtrafiktjänster prop. 2016/17:28 s. 50) Konkurrensverket har backat från sin ursprungliga tolkning

37 2014 Konkurrensverkets uppfattning Kontraktsföremålet

38 2017 Konkurrensverkets uppfattning Kontraktsföremålet

39