NYA RÄTTSMEDEL PÅ UPPHANDLINGSOMRÅDET. Av: Per-Owe Arfwedson

NYA RÄTTSMEDEL PÅ UPPHANDLINGSOMRÅDET Hilton Hotell Stockholm, 11 mars 2010 Av: Per-Owe Arfwedson Stora ramavtalsdagen

Bakgrund Lagrådsremiss Nya rättsmedel m.m. på upphandlingsområdet (Ds 2009:36) Genomför direktiv 2007/66/EG (ändringsdirektivet) Samt vissa frivilliga bestämmelser i direktiv 2004/18/EG (det klassiska direktivet) 2004/17/EG (försörjningsdirektivet) Regelförenklingar Föreslås träda i kraft den 1 juli 2010 3

De nya reglerna en översikt av de mest betydelsefulla reglerna Ändringsdirektivet Avtalsspärr Nya tidsfrister vid överprövning Ogiltighetsförklaring Marknadsskadeavgift Skadestånd Direktiv 2004/17 och 2004/18 Konkurrenspräglad dialog Elektronisk auktion Inköpscentraler Regelförenklingar UM/UE begär in uppgifter från Skatteverket (skatter och socialförsäkringsavgifter) Kontrollen av anbudsgivarens lämplighet behöver endast ske beträffande den anbudsgivare som tilldelas kontrakt Ramavtal där samtliga villkor framgår är möjligt att teckna med färre än tre leverantörer - 15 kap Åberopande av andra företags kapacitet 15 kap Beloppsgränser för direktupphandlingar 4

Avtalsspärr (1) Förbjudet att ingå avtal inom viss tid efter underrättelse om tilldelningsbeslut skickats Elektronisk kommunikation 10 dagar Annan kommunikation 15 dagar Den (längre) tidsperiod som anges i underrättelsen Gäller då det finns en skyldighet att skicka en underrättelse om tilldelningsbeslut Undantag vid tilldelning av kontrakt avseende väsentliga säkerhetsintressen vid tilldelning av kontrakt utan föregående annonsering vid tilldelning av kontrakt inom ett ramavtal efter förnyad konkurrensutsättning vid direktupphandling 5

Avtalsspärr (2) Förlängd avtalsspärr - sker automatiskt vid ansökan om överprövning Gäller endast i de fall det finns en avtalsspärr Interimistiskt yrkande behövs inte längre OBS! Gäller inte i överinstanserna Förvaltningsrätten kan omedelbart upphäva en förlängd avtalsspärr Den förlängda avtalsspärren gäller tio dagar efter det att förvaltningsrätten avgjort målet Gäller både för upphandlingar inom och utom det direktivstyrda området 6

Nya tidsfrister vid överprövning (1) Nya tidsfrister för överprövning Överprövning av en upphandling före utgången av avtalsspärren (10 eller 15 dagar efter underrättelse om tilldelningsbeslut skickats) Överprövning av ett beslut att avbryta en upphandling 10 eller 15 dagar efter att underrättelse skickats Överprövning av ett avtals giltighet pga otillåten direkt upphandling, överträdelse av avtalsspärr eller bestämmelserna om förnyad konkurrensutsättning inom 30 dagar efter underrättelse om tilldelningsbeslut skickats eller efter efterannonsering, dock max sex månader från det att avtalet slöts 7

Nya tidsfrister vid överprövning (2) Vid beräkning av tidsfrister ska söndagsregeln tillämpas Om sista dag i en tidsfrist är en lördag, söndag eller helgdag ska fristen istället upphöra påföljande arbetsdag Överprövning får bara ske innan avtal slutits vid överträdelse av avtalsspärr eller interimistiskt beslut överprövas istället avtalets giltighet Om UM/UE ingår avtal under överprövningen får leverantören ändra sin talan 8

Ogiltigförklaring (1) Avtal om upphandling ska kunna ogiltigförklaras om upphandlingen inte annonserats (otillåten direktupphandling) vid överträdelse av avtalsspärren i kombination med viss annan överträdelse och detta medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada vid överträdelse av bestämmelserna om förnyad konkurrensutsättning och detta medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada Ingen skada för leverantören = ingen ogiltighet! Ogiltighet innebär att de prestationer som utförts ska gå åter eller att förmögenhetsläget mellan parterna ska återställas till hur det var innan avtalet ingicks 9

Ogiltigförklaring (2) Avtal kan bestå om det föreligger tvingande hänsyn till ett allmänintresse Undantag som ska tillämpas restriktivt Ekonomiska intressen är endast i undantagsfall tvingande hänsyn Den UM/UE som åberopar tvingande hänsyn måste kunna bevisa det Marknadsskadeavgift ska påföras om ett avtal får bestå m h t ett tvingande allmänintresse Gäller både för upphandlingar inom det direktivstyrda området som för upphandlingar som inte omfattas av direktivet 10

Möjligheter att undvika ogiltighet Frivillig avtalsspärr vid förnyad konkurrensutsättning inom ett ramavtal 10 eller 15 dagar efter underrättelse om tilldelningsbeslut Förhandsinsyn Förhandsinsyn innebär att ett avtal inte kan ogiltigförklaras Upphandling utan föregående annonsering enligt 4 kap LOU/LUF och direktupphandling Annonsering om sin avsikt att upphandla och avtalsspärr tio dagar från publicering av annonsen Hindrar inte marknadsskadeavgift eller skadeståndsskyldighet 11

Marknadsskadeavgift (1) Alternativ sanktion till ogiltighet Utesluter inte skadestånd Statliga myndigheter påförs en statlig sanktionsavgift! Uppgår till lägst 10 000 kronor och högst tio miljoner kronor, dock max tio procent av kontraktsvärdet Beräknas med hänsyn till sanktionsvärdet 12

Marknadsskadeavgift (2) Ska påföras om domstol slagit fast att ett avtal får bestå trots att avtalsspärren inte iakttagits, eller på grund av tvingande hänsyn till ett allmänintresse Får påföras om en UM/UE slutit avtal utan att upphandlingen annonserats som föreskrivits (otillåten direktupphandling) Men Ska inte påföras i ringa fall Får efterges om det finns synnerliga skäl 13

Marknadsskadeavgift (3) Strikt ansvar Konkurrensverket ansöker hos förvaltningsrätt om påförande av marknadsskadeavgift Tidsfrist då upphandlingen överprövats 6 mån från lagakraftvunna beslut Tidsfrist då upphandlingen inte överprövats 1 år från den tidpunkt då avtalet slöts Gäller både för upphandlingar inom och utom det direktivstyrda området 14

Skadestånd Bestämmelse i LOU som gör det möjligt att få skadestånd för kostnader för att förbereda anbud och i övrigt delta i upphandlingen Endast kodifiering av praxis Vid ogiltigförklaring av avtal kan även leverantör som tilldelats kontraktet ha rätt till skadestånd Vid beräkningen av skadeståndet beaktas om leverantören varit i god eller ond tro om UM/UE:s regelöverträdelse Skadeståndstalan vid ogiltigförklaring ska väckas inom ett år från ogiltigförklarandet 15

Konkurrenspräglad dialog (1) Nytt upphandlingsförfarande i LOU Tänkt att användas vid särskilt komplicerade kontrakt när öppet eller selektivt förfarande inte medger tilldelning Objektiv bedömning av vad som är komplicerat UM inleder en dialog med de anbudssökande som valts ut på närmare föreskrivet sätt för att identifiera och definiera hur myndighetens behov bäst kan tillgodoses Alla aspekter av kontraktet ska få diskuteras Ingivna lösningar får inte avslöjas för övriga deltagare utan samtycke 16

Konkurrenspräglad dialog (2) Dialogen förklaras avslutad när UM funnit den eller de lösningar som tillgodoser dess behov Leverantörerna lämnar in ett slutligt anbud på grundval av den eller de lösningar som specificerats Tilldelning enbart på det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet Anbudsgivare kan få lägga anbud på konkurrenters lösningar kräver samtycke från anbudsgivarna Gäller både för upphandlingar inom och utom det direktivstyrda området 17

Elektronisk auktion (1) Bestämmelser om elektroniska auktioner ska införas i LOU och LUF Elektronisk auktion: en upprepad process med hjälp av elektroniska medel för att presentera nya lägre priser och/eller nya värden för vissa delar av anbuden, vilken genomförs efter en första fullständig utvärdering av anbuden och möjliggör en rangordning på grundval av automatiska utvärderingsmetoder Endast en avslutande del i ett upphandlingsförfarande 18

Elektronisk auktion (2) Anbudsgivare ska alltid ha kännedom om sin plats i rangordningen Upplysningar om t.ex. andra priser och värden som lämnats får meddelas Kontrakt ska tilldelas på resultatet av den elektroniska auktionen Kan användas både vid upphandlingar inom och utom det direktivstyrda området 19

Inköpscentraler Bestämmelser om inköpscentraler införs i LOU och LUF I princip enbart en kodifiering av befintlig praxis Inköpscentral: en upphandlande myndighet som ingår ramavtal om byggentreprenader, varor eller tjänster som är avsedda för andra upphandlande myndigheter (statlig inköpssamordning), eller medverkar vid en offentlig upphandling i egenskap av ombud åt flera upphandlande myndigheter (samordnade upphandlingar) Ramavtal: Den myndighet som tecknar ramavtal är ansvarig och blir motpart vid en överprövning. Vid förnyad konkurrensutsättning är den avropande myndigheten ansvarig och motpart vid överprövning Ombud: Den anlitande myndigheten är alltid ansvarig och motpart vid överprövning 20

Regelförenklingar m.m. (1) UM/UE ansvarar för att begära in uppgifter från SKV och KFM om en leverantör sköter sina skatter och socialförsäkringsavgifter UM/UE får möjlighet att begränsa kontrollen av intyg, certifikat, betyg och andra handlingar om leverantörens lämplighet till de anbudsgivare som kan komma ifråga för kontrakt eller inbjuds att lämna anbud/inbjuds till förhandling Ramavtal enligt 15 kap. LOU där alla villkor är fastställda ska kunna ingås med ett valfritt antal leverantörer istället för idag 21

Regelförenklingar m.m. (2) Leverantörer ska även vid upphandlingar som inte omfattas av direktivet (15 kap) få åberopa andra företags kapacitet Kodifiering av befintlig praxis UM/UE bör beakta miljöhänsyn och sociala hänsyn i sina upphandlingar En uppmaning till UM/UE att ta sådan hänsyn Ingen sanktion om så inte sker 22

Regelförenklingar m.m. (3) Beloppsgräns för direktupphandling Tillåtet vid värden som uppgår till högst 15 procent av det tröskelvärde som gäller vid upphandling av varor och tjänster Utvidgad tillämpning Vid upphandling enligt 15 kap LOU eller LUF får direktupphandling ske under samma förutsättningar som förhandlat förfarande utan föregående annonsering Kravet på riktlinjer för direktupphandling tas bort 23

Kontakt: per-owe.arfwedson@cederquist.se Stora ramavtalsdagen

Dagens presentation SKL Kommentus gör samordnad upphandling för att gagna medlemmarna i Sveriges kommuner och landsting SKL Kommentus medverkar i ca 60 upphandlingar per år, inom ett flertal områden Finansiella och administrativa tjänster Tjänster inom området för finans, personal, HR och övrig administration Fordon och drivmedel IT, telecom, AV och dokumentproduktion Möbler, kontorsvaror och flyttjänster Köksutrustning och livsmedel Resor, transporter och flyttjänster Energi Litteratur och läromedel Vi har tillämpat samordnad förnyad konkurrensutsättning vid upphandlingen av finansiell lease retur

Ramavtal enligt LOU Ramavtal 2 kap. 15 LOU ett avtal som ingås mellan en eller flera upphandlande myndigheter och en eller flera leverantörer i syfte att fastställa villkoren för senare tilldelning av kontrakt under en given tidsperiod Tilldelning av kontrakt a) Alla villkor fastställda 5 kap 6 LOU. med en leverantör eller minst tre leverantörer genom rangordning Tilldelning av kontrakt b) Ramavtal med flera leverantörer Förnyad konkurrensutsättning 5 kap. 7 LOU

Vad är leasing respektive finansiell lease retur? 3. Leasingbolaget fakturerar uppdragsgivaren som efter avtalstidens slut lämnar tillbaka produkten till leasegivaren. Finansiell lease-retur av IT-produkter på 36 månader 1. Uppdragsgivaren beställer ITutrustning från leverantör 2. Fakturan skickas till leasingbolaget som betalar och övertar ägnandet av ITutrustningen och hyr ut densamma till uppdragsgivaren

Upphandlingsförutsättningar: utmaningar och möjligheter Upphandlingsform: förhandlad upphandling Få anbudsgivare då många finansiella institut har/hade problem (inbjudan mars 2009) på grund av finanskrisen Höga riskmarginaler (STIBOR+ marginal) Hur följa eventuella marknadsförbättringar och prisändringar i upphandlingen? Hur ta tillvara på volymfördelarna med samordnad upphandling?

Exempel på hur förnyad konkurrensutsättning kan tillämpas vid samordnad upphandling Exempel på vad ramavtalet reglerar; Ramavtal med flera leverantörer. Max marginal regleras i ramavtalet. Inga dolda avgifter accepteras. Meddelande från leasegivaren när varje kontrakt går ut. Inga obehagliga överraskningar. Samordnad förnyad konkurrensutsättning; Prisförhandlingar (samordnat) en gång per år med leverantörerna, där anbudspriset är takpriset. Den leverantör med den lägsta marginalen vinner kommande års leveranser av lease retur (årligt leveransavtal). En leverantör per år, fakturorna kommer från ett håll vilket ger kontrollmöjligheter. De upphandlande myndigheterna slipper själva tillämpa förnyad konkurrens vid avrop vilket sparar både tid och pengar.

Resultatet av upphandlingen, exempel för en kommun Pris för en dator (SEK) 7 000 Avtalsperiod (år) 3 Restvärde 0 STIBOR (aktuell kurs) 0,80% Marginal 5,30% Månadsbetalning 182 Kostnad för hela perioden 6 568 Restvärde att svara för 0 Total kostnad/ dator 6 568 Pris för 1000 datorer 6 568 080

Effektiv och dynamisk konkurrens Samordnad förnyad konkurrensutsättning kan vara ett effektivt sätt att upprätthålla en dynamisk konkurrens med bra marginaler som följer marknadsförbättringar men ej försämringar.

Konferenser 2010

Att upphandla tjänster 19 maj Stockholm, Hotell Sheraton Upphandla tjänster utan att hamna i en utvärdering enbart på rent timpris. www.uh24.se/tjanster

Gör bättre affärer med offentlig sektor 15 april Hilton Hotel Slussen, Stockholm En heldag med fokus på lönsamma affärer mellan offentligsektor och leverantörer: Jobbar du med försäljning mot offentlig sektor? Då är det här konferensen för dig www.uh24.se/battreaffarer

16 september Norra Latin, Stockholm Upphandling med miljökrav och sociala krav Juridiska möjligheter och hinder vid etisk offentlig upphandling. Praktikfall: offentlig upphandlare som ställer etiska och sociala krav. Att ställa etiska krav och miljökrav vid upphandling blir allt viktigare!

Konferenser hösten 2010 28 september Att upphandla byggtjänster 14 oktober Innovativ upphandling 28 oktober Bättre affärer med offentlig sektor 11 november Att upphandla livsmedel 2 december Upphandlingsgalan

Varmt välkommen till våra konferenser 2010!

Varför gör man en andra konkurrensutsättning? Michael Kazmierczak och Niklas Lindh Inköp Gävleborg 2009-03-17 41

Kommunalförbundet Inköp Gävleborg 10 medlemskommuner Cirka 30 offentliga kunder Styrs av en politisk direktion Upphandlande myndighet 24 anställda Kompetensbaserad organisation Mjuka varor och tjänster Hårda varor och tjänster Verksamhetsstöd Lokala kontor. 2009-03-17 42

Exempel på varor och tjänster som upphandlas i enlighet med en andra konkurrensutsättning Arbetskläder, datorer, entreprenader inom nätverksbyggnation, fastighetstjänster, kopiatorer, nätverksutrustningar, möbler, rekryteringstjänster, utbildningar och VA ledningar. 43

Varför en andra konkurrensutsättning? Rörliga marknader Dagspriser/veckopriser/månadspriser Produktförändringar Råvarupriser som styr Valutakurser som styr Upphandlingar som görs ofta Kapa tiden (formalia, annonstid) Redan valda leverantörer Enkel utvärderingsprocess Formalia redan reglerad Ökad konkurrens Bra med konkurrens (utvecklande) Bättre prisbildning (utnyttjar större del av marknaden). 44

Forts. Varför en andra konkurrensutsättning? Kundval Kvalitén Bestämmer längden för avropet inom avtalsperioden Mer flexibilitet i valet av produkt eller tjänst Ökar kvalitén hos leverantören Kvalitén på svaren ökar Prisbildning Volym har inverkan Löptiden på avropet Konkurrensläget Avtal Komma åt fler områden. 45

Forts. Varför en andra konkurrensutsättning? Leverantör Mer aktiv Utvecklande Marknader Kvalité m.m. Avtalstrohet Ökad avtalstrohet. 46

Nackdelar med en andra konkurrensutsättning Tid Tar mer tid? Kostnader Interna kostnader för hanteringen? System Finns inget systemstöd för detta Hitta rätt form för detta tills att system finns. Information och kompetens Utbilda och informera personal inom kommunerna om möjligheten Upphandlare Blir också den som gör den andra konkurrensutsättningen. 47

Forts. Nackdelar med en andra konkurrensutsättning Leverantör Avtal garanterar ingen leverans Mer aktiva Tid för offertgivande Kostnad att lämna anbud. 48

Hur gör vi en andra konkurrensutsättning? Två exempel Rekryteringskonsult Vattenledning Tänk på detta! Leverantörer har olika belastningar vid olika tillfällen. Inbjudan Omfattning Krav på konsulten Svarets utformning (Anbudsformulär) Sista dag för svar Utvärdering Tilldelningsbesked Beställning Enl. ovan med hänvisning till avtal. Tänk på detta! Råvarupriser & valutakurser är föränderliga över tid. Inbjudan Omfattning Krav på produkten Svarets utformning (Anbudsformulär) Sista dag för svar Utvärdering Tilldelningsbesked Beställning Enl. ovan med hänvisning till avtal. 49

Vad innebär en andra konkurrensutsättning för den upphandlande myndigheten? Styrkor Styrkor Bättre Bättre priser priser Mer Mer konkurrens konkurrens Förkortar Förkortar tiden tiden Mer Mer kundspecifik kundspecifik Ökad Ökad avtalstrohet avtalstrohet Möjligheter Möjligheter Kunna Kunna påverka påverka marknaden marknaden Bättre Bättre affärer affärer Mer Mer flexibel flexibel Svagheter Svagheter Kan Kan ta ta mer mer tid tid Interna Interna kostnader kostnader Inga Inga färdiga färdiga system system Hot Hot Upphandlaren Upphandlaren blir blir avropare avropare Information Information Kompetens Kompetens 50

Vart vänder jag mig om jag har frågor? www.inkopgavleborg.se Kundtjänst E post: info@inkopgavleborg.se Telefon: 010 471 30 01 Öppettider: Vardagar kl.09 15 (lunch 12 13) 2009-03-17 51

Konferenser 2010

Alternativa avropsmetoder i ramavtal Varför inte? Hilton Hotell Stockholm, 11 mars 2010 Advokat Carl Bokwall Stora ramavtalsdagen

Dagens fråga: Kan man kombinera de två avropsmetoderna fast rangordning och förnyad konkurrensutsättning i samma ramavtal? Kammarrätten i Göteborg säger Nej! Konkurrensverket säger nja Jag säger Ja! Regeringsrätten ska pröva frågan 61

Vad är ett ramavtal? Avtal som ingås med en eller flera leverantörer för att fastställa villkoren för framtida avrop Kontraktstilldelning (dvs. inköp) sker först vid avrop Ramavtal syftar till att effektivisera och underlätta för UM att upphandla varor, tjänster och byggentreprenader för framtida behov samt att möjliggöra för UM att bättre priser och service än vad som hade varit fallet annars Avropsmetoderna reglerar hur val av leverantör ska ske när ramavtal ingås med flera leverantörer 62

Två olika avropsmetoder 5 kap 6 LOU avrop enligt rangordning Tilldelning av kontrakt grundas tillämpning av villkoren i ramavtalet utan förnyad inbjudan att lämna anbud Kontrakt ska tilldelas den leverantör som har lämnat det bästa anbudet på grundval av de villkor som angetts i ramavtalet. 5 kap 7 LOU avrop efter förnyad konkurrensutsättning Om inte alla villkor är för köp av tjänsten/varan anges i ramavtalet ska en ny anbudsgivning ske enligt de villkor som anges i ramavtalet. Villkor får preciseras och kompletteras med andra villkor som angetts i FFU till ramavtalet. 63

Fast rangordning Avrop enligt 5 kap 6 : Leverantörerna rangordnas utifrån upphandlingens utvärderingsresultat Avrop sker från den leverantör som är högst upp i rangordningen (leverantör nr 1) Om leverantören inte kan tillgodose behovet, går frågan vidare till leverantör nr 2 Osv. Bekväm, snabb och statisk avropsmetod 64

Förnyad konkurrensutsättning Avrop enligt 5 kap 7 : Skriftlig inbjudan skickas till samtliga leverantörer som tecknat ramavtal Leverantörerna får lämna en skriftlig anbud inom viss tid Kontrakt tilldelas den leverantör som lämnat det bästa anbudet på grundval av de kriterier som angetts i FFU till ramavtalet Förutsätter: De villkor som leverantörerna ska få konkurrera om ska framgå av FFU, t.ex. pris, funktionell lösning, leveranstid etc. Mer tidskrävande och komplicerad men flexibel metod. Lämpar sig t.ex. för mer komplexa tjänster/varor där man inte vill fastna i statiska villkor utan där ny konkurrensutsättning lönar sig, eller för ramavtal där de avropande myndigheterna har skiftande behov. 65

Frågan Kan man ha de båda avropsmetoderna i samma ramavtal? Göteborgsstads Upphandlingsbolag ville kombinera dessa två avropsmodeller inom ett ramavtal för mindre konsultuppdrag Uppdrag upp till 20 pbb avrop enligt rangordning Uppdrag mellan 5 40 pbb avrop efter förnyad konkurrensutsättning Flera leverantörer ansåg att kombinationen inte var tillåtet och begärde överprövning 66

Länsrättens bedömning Länsrätten gör en semantisk bedömning av förarbetena: Om ett ramavtal ingås med flera leverantörer tilldelas kontraktet [ ] antingen genom tillämpning av villkoren i ramavtalet eller, om alla villkor inte är fastställda i ramavtalet, efter förnyad konkurrensutsättning Länsrätten: bestämmelserna [måste] tolkas så att villkoren för kontraktstilldelning antingen måste vara fastställda redan i ramavtalet eller inte vara det. 67

Kammarrättens bedömning Kombinationen av urvalsmodeller i ett och samma ramavtal som är aktuell i målet strider mot principerna om förutsebarhet och transparens. Den kan därför även om förfarandet är kostnadseffektivt inte godtas. Ingen närmare motivering Kammarrättens dom är överklagades till Regeringsrätten som har meddelat prövningstillstånd Regeringsrätten har inhämtad yttrande från Konkurrensverket 68

Konkurrensverkets yttrande Bestämmelsernas ordalydelse kan inte tillmätas någon avgörande vikt Avsaknaden av objektiva och tydliga kriterier för när vilken av de två urvalsmodellerna ska användas medför [ ] en uppenbar risk att avropande myndigheter vid valet av urvalsmodell låter sig styras av andra hänsyn än rent ekonomiska Leverantörer har ingen möjlighet att ta reda på vilka omständigheter som myndigheterna kommer att tillmäta betydelse vid valet av urvalsmodell KKV vänder sig mot att det saknas insyn i och kontrollerbarhet av valet av metod vilket kan leda till partiskhet vid avrop 69

Problemställning - några situationer 1. En upphandling ett ramavtal - två avropsmetoder Inte OK enligt KamR strider mot transparensprincipen Inte OK enligt KKV om valfrihet av metod OK med kriterier, vilka...? 2. En upphandling två ramavtal två avropsmetoder Inte OK enligt KKV om avtalen avser samma slags varor/tjänster och UM fritt kan välja mellan avtalen/metoderna När är det fråga om samma slags vara, tjänst? Förloras syftet med ramavtal? Varför skydda 1:ans omsättning? 3. Två upphandlingar två ramavtal två avropsmodeller Inte heller OK enligt KKV förbud mot parallella ramavtal? skyldighet för UM att avropa från ramavtal? Hur lång tid måste det gå mellan upphandlingarna? 4. En upphandling ett ramavtal en avropsmetod ( säker mark ) Likabehandling, förutsebarhet och transparens vid val av metoden inför FFU? Måste UM motivera varför just DEN metoden valdes Är det ett annat läge då ramavtalsleverantörerna är valda jmf med före FFU gick ut 70

Analys Likabehandlingsprincipen: opartiskhet ska råda, lika fall ska behandlas lika och vice versa Transparensprincipen: offentlighet, konkurrens, öppenhet /förutsägbarhet så att opartiskhet går att kontrollera LP + TP = tilldelningskriterier ska utformas så att alla rimligt informerade och normalt omsorgsfulla anbudsgivare kan tolka dem på samma sätt Kräver dessa principer verkligen insyn i valet av avropsmetod? Blir transparensen större utan tillgång till alternativa metoder? 71

Analys forts. Ett exempel: - År 1 ingår UM RA1 för LCD- och PlasmaTV - RA1 löper på 4 år med avrop enligt fast rangordning - År 2: Finanskris stora prissänkningar på TV + ny teknik (LED-TV) - UM går ut i ny upphandling av ett RA2 för LCD, Plasma + LED: Alt. 1: Bara fast rangordning (X var 1:a i RA1 men blir (rätteligen) 2:a i RA2) Alt. 2 : Bara förnyad konkurrensutsättning - Kan X överpröva RA2 i något av alternativen? - Hindrar RA1 RA2? - Måste UM kunna motivera val av metod i RA1, eller i något alt. till RA2? 72

Analys forts. Hur påverkas anbudsgivarna och deras anbud av att FFU (tydligt) anger att det finns alternativa metoder för avrop? Inte alls Gäller att 1) kvalificera sig och 2) komma så högt som möjligt i rangordning Anbuden skulle rimligtvis inte få ett annat innehåll om bara fast rangordning användes Väsentligt att fråga HUR öppenheten, förutsägbarheten och opartiskheten skulle påverkas av UMs valfrihet 73

Slutsatser 1. Avropsmetoden måste bestämmas inför tilldelningen, dvs. avropet inte i ramavtalet 2. Kammarrätten i Göteborg och Konkurrensverket tänjer transparensprincipen alltför långt utan stöd i EU-rätten eller LOU 3. Alternativa metoder i ramavtalet är tillåtna 4. Problemfritt om FFU anger kriterierna för val mellan de alternativa metoderna 5. Den mer intressanta frågan är om det kan lämnas åt UM att vid tilldelningstillfället efter behov fritt välja mellan de metoder som anges i ramavtalet? - Varför inte? 74

Kontakt: carl.bokwall@cederquist.se www.cederquist.se Copyright 2006 by Advokatfirman Cederquist KB No part of this publikation may be reproduced, stored in a retrieval system, or transmitted in any form by any means - electronic, mechanical, photocopying, recording or otherwise - without the permission of Cederquist.This document provides an outline of a presentation and is incomplete without the accompanying oral commentary and discussion.

Konferenser 2010

Nya möjligheter med E-auktion Mattias Larsson Upphandlare Region Skåne 84

2008 gjordes Region Skånes första och enda försök 85

Tillvägagångssätt Förarbete Framtagning av förfrågningsunderlag, Öppen upphandling Anbudsbegäran Annons i de ordinarie kanalerna Anbudsutvärdering Kvalifikation Skallkrav Poängsatta börkriterier (pris på kvalitet) med inbördes viktning Straffpoäng ~ missade poäng på börkriterier E-auktion Lägst bud vinner (pris justerat med straffpoäng) 86

Utgångsbudet på E-auktionen Skriftligt bud + straffpoäng = Utgångsbudet på e-auktion Anbud 1 Anbud 2 = > Anbud 1 87

Förutsättningar E-auktionen Anbudsgivarna ser inte hur många medtävlande som finns Anbudsgivarna ser inte vem som lagt lägsta budet Minsta möjliga sänkning bestäms av admin 88

olika utvärderingsmodeller Relativa modeller ger nackdel för anbudsgivare som startar med för högt anbud Absoluta modeller ger samma påslag för missat börkriterie, oavsett anbudets storlek 90

E-auktion råd till anbudsgivare Var förberedd så att du vet vilka marginaler du har underskrid inte lägsta möjliga nivå Sista budet avgör kommer det att vara ditt? 91

E-auktion råd till upphandlare Var säker på att kravspecifikationens skallkrav täcker ditt behov Lägsta pris kan bli så lågt att börkriterierna inte spelar någon roll Små sänkningar ger många bud och lång auktionstid Stora sänkningar ger??? 92

E-auktion - Resultat Upphandlingens beräknade värde: 49 MKr på 7 år Lägsta skriftliga bud: 32 Mkr på 7 år (Besparing 17 Mkr) Lägsta bud på e-auktion: 24 Mkr (besparing 8 Mkr) Total besparing: 25 Mkr 93

Konkurrenspräglad dialog

Fakta Förutsättningar Befintlig badanläggning är byggd 1975 och den sjunker Stora investeringsbehov i kommunen som ger ökad upplåning Kommunen äger tomt som är planlagd för badanläggning. Tomten säljs till vinnande anbudsgivare. Enligt detaljplan finns möjlighet att docka en evenemangshall till badanläggningen Evenemangshallen var dock inte en del av upphandlingen

Föremålet för upphandlingen Vad ville vi uppnå? Utnyttja marknadens möjligheter och få till stånd en ny badanläggning genom extern finansiering och risktagande (Vinnande anbudsgivare skall själv eller tillsammans med andra partners finansiera, bygga, äga, driva och underhålla badanläggningen och till kommunens verksamheter tillhandahålla tillgänglighet till badanläggning och simundervisning som uppgår till X antal timmar per år. För detta erlägger kommunen årligen X kr.)

Föremålet för upphandlingen Vad ville vi uppnå? (I övriga delar är anbudsgivaren fri att utforma anläggningen på bästa möjliga affärsmässiga sätt.) (Möjlighet till äganderättsövergång efter avtalstiden (25+5))

Val av upphandlingsform LOU Vilken upphandlingsform skall vi använda? Förhandlad upphandling eller konkurrenspräglad dialog OPS Fördelar och nackdelar Iakttagit de grundläggande principerna i LOU

Konkurrenspräglad dialog Vad är en konkurrenspräglad dialog Upphandlingsförfarande där en upphandlande myndighet genom en dialog med de godkända anbudssökandena söker nå fram till en eller flera lösningar som tillgodoser behovet. Lösningarna konkretiseras i anbud som sedermera utvärderas i enlighet med angivna förutsättningar.

Förfrågningsunderlaget Dokument och innehåll Beskrivande dokument Bilaga till beskrivande dokument (Grundkrav) Tydliga grundkrav (dock få ) Tydlig utvärderingsmodell (kanske för tydlig )

Konkurrenspräglad dialog Processens gång Annons Kvalificering Dialog Anbud Ev förhandling Utvärdering Tilldelningsbeslut och avtal

Varför konkurrenspräglad dialog Varför KPD? Målet var att nå en OPS-lösning Riskfördelning och finansieringslösning Hur hade det privata näringslivet gjort?

Tillämpa konkurrenspräglad dialog När kan det tänkas lämpligt Konkurrenspräglad dialog är sannolikt lämplig för dyra och/eller komplexa projekt som är svåra att definiera samt som kräver specialkunskap och/eller kräver särskilda riskfördelnings- och finansieringsmodeller Lämplig när rättsliga, finansiella, ekonomiska eller tekniska metoder och villkor är svårdefinierade Trafikinfrastruktur, högteknologi och innovativa lösningar Projekt där val av finansierings- och riskfördelningsmodell på förhand är mycket svårt att fastställa

Möjligheter OPS Vilka är möjligheterna? Genom dialog optimera utfallet Hantera riskfördelning Möjligheten att påverka i syfte att nå målet Låga inträdesbarriärer

Svårigheter Konkurrenspräglad dialog (och givetvis delvis OPS) Tidskrävande!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! Likabehandling Riskfördelningen Brist på egen kompetens Obeprövad mark

Övrigt Viktigt att leverantör och UM tillsätter rätt kompetens och kapacitet!!!

Frågor

Tyresö kommun

Fakta Tyresö kommun 42 000 innevånare Hälften bor i småhus, hälften bor i lägenheter Medelålder 37 år 15 km sydost om Stockholm 15 minuter med bil 20 minuter med direktbuss från Gullmarsplan

Utvärderingskriterier Kvalitet och pris 210 poäng Anläggningens funktionalitet för tjänster till kommunen (30 p) Kvalitet och ändamålsenlighet på tjänster till kommunen (30 p) Extern gestaltning (30 p) Kommersiellt serviceutbud (30 p) Pris (90 p)

Vad vi betalar för Tjänster och kapacitetstillgång Simundervisning Föreningsverksamhet Service för funktionshindrade

Resultat Avtalspart Macquarie Capital MC kommer att kontraktera 6 UE för genomförandet Koncessionsavtal 25+5 år Anläggningskostnad 155 000 000 kr (Eget kapital 20%) Årlig ersättning från kommunen 13 811 000 kr per år Prisnivån justeras med marknadens räntejusteringar

Grundkrav Krav enligt bilaga till beskrivande dokument Huvudbassäng 25 meter Omklädningsrum motsvarande minst dagens kapacitet Tränings- och tävlingskapacitet med tillhörande läktare Undervisningsbassäng Kontorsutrymme för föreningslivet Vattenrening och ventilation enligt gällande myndighetskrav

Kommunen slipper en stor investering i en verksamhet som ska användas både för kommunala tjänster och affärsmässig verksamhet (+) Den som ska driva verksamheten får själv utforma anläggningen, vilket rimligen minskar affärsrisken jämfört med om kommunen bygger en anläggning och står risken (vi är inte experter på vilka tjänster som går att driva affärsmässigt eller hur anläggningen ska utformas för att ge bästa förutsättningar för dem) (+) Kommunen får mindre direkt inflytande över verksamheten (-) Kommunen avhänder sig ägarkontrollen över marken (-)

Avtals- och upphandlingsform OPS genom konkurrenspräglad dialog Byggkoncession Intresseanmälan kommunen tillhanda 22 november 2007 Tilldelningsbeslut 28 oktober 2009