Organisation och rättshandlingar

Transkript

1 Organisation och rättshandlingar Professor Daniel Stattin 1 Disposition Corporate governance och aktiebolagets organisation Aktiebolagets ställföreträdare Rättshandlande för aktiebolagets räkning 2 Intressentperspektiv eller locus standi i förhållande till bolaget Contractual stakeholders Stakeholders Shareholders 3 1

2 Intressentperspektiv / / en bedömning av beslut och åtgärder enbart enligt bolagets eget intresse kan medföra att andra intressen blir åsidosatta och att man sålunda kan och måste operera med ett särskilt bolagsintresse. In a solvent company the proprietary interests of the shareholders entitle them as a general body to be regarded as the company / / But where a company is insolvent the interests of the creditors intrude. Attempts by the manager to reconcile the many conflicting interests is impossible. Among the goals the executive may pursue are 1) the shareholders' receiving a fair price for their shares, 2) the corporation's obtaining or maintaining good management, 3) the economy's producing goods and services more efficiently, 4) the general public's becoming better able to interact with powerful corporate institutions, and 5) his keeping his job. Suggestions that a corporate executive can always resolve this great dilemma ignore reality. 4 Corporate Governance? Styrelse Aktieägare Anställda Minoritet Samhället Företagsledning 5 Roller i bolagsstyrningssystemet Beslutar, väljer Bolagsstämma Revisorer Eventuell valberedning Kontrollerar Genomför Bolagsstyrelse Verkställande direktör Övervakar, strategier 6 6 2

3 Reglering Hard law Lagregler, främst ABL Avtal, beslut, instruktioner Soft law Svensk kod för bolagsstyrning God sed på aktiemarknaden och best practise? Comply or explain 7 7 Svensk kod för bolagsstyrning Tillkom i spåren av Förtroendekommis-sionens arbete (jfr SOU 2004:47) Förslag i SOU 2004:46, antagen i SOU 2004:130, nu ett självständigt dokument Förutsätts i EG:s normgivning, t.ex. på redovisningsområdet En kod finns i åtminstone en version i alla europeiska länder Svensk kod för bolagsstyrning, Principer för styrning av kommun- och landstingsägda bolag och Statens ägarpärm 8 Kodens målgrupp Svenska noterade bolag Andra bolag med samhällsintresse? Bolag som är listade Kommun- och landstingsägda bolag (numera egen kod) Statliga bolag (egen kod ) Kooperativa företag Andra större privatägda bolag, t.ex. IKEA 9 3

4 Giltighet på annat sätt Kan koden få verkan också på annat sätt, t.ex. för privata aktiebolag? Som konkretion eller utfyllnad? Som del av aktiebolagsrätten? 10 Comply-or-explain eller complain-or-explain Regleringsmetod: Skall-krav med rätt att avvika om avvikelsen förklaras. Vilka krav skall ställas på förklaringar? Vad är kodbrott? Kritik mot regleringsmetoden 11 Regler och sanktioner Regeltyper: Regler som återger ABL Regler som konkretiserar ABL Regler som är utfyllande i förhållande till ABL Sanktioner: Skadestånd enligt 29 kap. ABL Utrymme finns att använda 29 kap. ABL Kan inte uteslutas att aktiebolagsrättslig sanktion kan komma i fråga (oaktsamhet) annars marknadssanktioner 12 4

5 Bolagsstyrning och finansiella kriser Är finanskrisen ett bolagsstyrningsproblem? Ja, åtminstone delvis, t.ex. Lehman Brothers Isländska banker Problematiken finns i gränslandet mellan bolagsstyrning och intern kontroll Internationella skillnader I grunden samma problem Olika rättslig reglering Omnipotenssystem (Skandinavien, England, delvis USA, m.m.) Paritetssystem (tysk publik bolagsrätt) Olika ägarstrukturer Olika i olika länder Publika och privata bolag Olika kulturer Exempel Lehman Brothers Regelverket i stort sett likartat Grundproblemet var bristande kontroll över den finansiella verksamheten Bolagsstyrningsproblem? Problem med internkontroll? Preliminär slutsats: Bolagsstyrningsproblem som ledde till internkontrollproblem

6 Styrelsen i Lehman Brothers RICHARD S. FULD, 61, styrelseordf. och VD MICHAEL L. AINSLIE, 64, f.d. VD, Sotheby s Holdings JOHN F. AKERS, 73, f.d. styrelseordf., IBM ROGER S. BERLIND, 77, teaterproducent THOMAS H. CRUIKSHANK, 76, f.d. styrelseordf. Och VD, Halliburton Company. MARSHA JOHNSON EVANS, 60, pensionerad konteramiral U.S. Navy Sir CHRISTOPHER GENT, 59, styrelseordf., GlaxoSmithKline plc. JERRY A. GRUNDHOFER, 63, f.d. VD, U.S. Bancorp. ROLAND A. HERNANDEZ, 50, f.d. styrelseordf. och VD, Telemundo Group, Inc. HENRY KAUFMAN, 80, VD, Henry Kaufman & Company, Inc. JOHN D. MACOMBER, 80, delägare, JDM Investment Group DINA MERRILL, 83, f.d. skådespelerska (ledamot till 2006) Financial and Risk Committee Ordförande Henry Kaufman, 80, investerare Ledamöter Roger Berlind, 77, teaterproducent Marsha Johnson Evans, 60, fd. konteramiral John Akers, 73, fd. ordf., IBM Roland A. Hernandez, 50, fd. VD för Telemundo Group Sammanträdde två gånger under 2006 respektive Styrelsen, forts. År i styrelsen

7 Kompensation 2007 Richard Fuld - $ under $ under fem år Övriga styrelseledamöter - $ till $ Styrelsens kapacitet Ålder Aktivitetsgrad många pensionärer Kompetens från finansiell verksamhet Tre styrelseledamöter, varav en valdes ett år före krisen Kultur a culture of risk management at every level of the firm 20 Slutsatser från finanskrisen Rollerna i bolagsstyrningssystemet är viktiga! Ett viktigt samband mellan Hard law Soft law Bolagsstyrning Intern kontroll 21 7

8 Disposition Corporate governance och aktiebolagets organisation Aktiebolagets ställföreträdare Rättshandlande för aktiebolagets räkning 22 Ställföreträdare Styrelsen Verkställande direktör Eventuellt andra organledamöter Särskild firmatecknare Generalfullmäktig? Avtalsrättsliga företrädare, särskilt ställningsfullmäktig (2 kap. AvtL) 23 Beslut och rättshandlingar Intern viljebildning (beslut enligt lagens och konstitutionens beslutsregler) Extern rättshandling (ställföreträdare agerar på bolagets vägnar) (Har jämförts med att en fysisk person bestämmer sig för att rättshandla och sedan utför rättshandlingen) 24 8

9 Rättshandlande i aktiebolag 8 kap. 42 är den svåraste regeln i ABL, kanske i den svenska lagstiftningen! Metod: Är det en behörighets- eller befogenhetsfråga? Vem rättshandlar? Är någon undantagsregel tillämplig? 25 8 kap st. 1 men. En rättshandling gäller inte mot bolaget om styrelsen eller särskild firmatecknare handlar utanför sin behörighet. Behörigheten är vid, allt som ett bolag kan göra undantag: Icke ändamålsenliga rättshandlingar, t.ex. osedliga rättshandlingar Sådant som bolaget inte kan göra Straffbelagda handlingar 26 8 kap st. 2 men. En rättshandling gäller inte mot bolaget om verkställande direktör handlar utanför sin behörighet och tredje man insett eller bort inse detta. Skillnaden pga. att löpande förvaltning kan variera mellan olika bolag 27 9

10 8 kap st. 1 men. (1) En rättshandling gäller inte mot bolaget om styrelsen, verkställande direktören eller särskild firmatecknare överskridit sin befogenhet och bolaget visar att motparten insett eller bort inse detta. Omfattar ställföreträdarna styrelsen, verkställande direktör eller särskild firmatecknare 28 8 kap st. 1 men. (2) En rättshandling gäller inte mot bolaget om styrelsen, verkställande direktören eller särskild firmatecknare överskridit sin befogenhet och bolaget visar att motparten insett eller bort inse detta. Legala befogenhetsinskränkningar Likhetsprincipen och generalklausulen Jäv 29 8 kap st. 2 men. (1) Detta gäller dock inte när styrelsen eller verkställande direktören har överträtt verksamhetsföremålet, andra föreskrifter i bolagsordningen eller anvisningar från högre bolagsorgan. Gäller ställföreträdarna styrelsen och verkställande direktören (vart tog särskild firmatecknare vägen?) EG:s första bolagsrättsliga direktiv 30 10

11 8 kap st. 2 men. (2) Detta gäller dock inte när styrelsen eller verkställande direktören har överträtt verksamhetsföremålet, andra föreskrifter i bolagsordningen eller anvisningar från högre bolagsorgan. Verksamhetsföremålet Vad gäller syftet enligt 3 kap. 3 ABL? om icke vinstsyfte? om det återfinns i bolagsordningen av annat skäl? 31 8 kap st. 2 men. (3) Detta gäller dock inte när styrelsen eller verkställande direktören har överträtt verksamhetsföremålet, andra föreskrifter i bolagsordningen eller anvisningar från högre bolagsorgan. De oreglerade undantagsfallen Kollusion, kvasikollusion och Mißbrauch der Vertretungsmacht Befogenhetsmisstag 32 Sammanfattning 8 kap. 42 Behörighet eller befogenhet? Vilket stycke blir tillämpligt? Vem rättshandlar? Vilken mening blir tillämplig? Undantagsfallen: Syfte? Särskild firmatecknare? Legal befogenhetsinskränkning? Kollusion, kvasikollusion eller Mißbrauch der Vertretungsmacht? Befogenhetsmisstag? 33 11