TILLFÄLLE 4 - ASSOCIATIONSRÄTT. Jur. dr Jessica Östberg Stockholm Centre for Commercial Law, SCCL

Transkript

1 TILLFÄLLE 4 - ASSOCIATIONSRÄTT Jur. dr Jessica Östberg Stockholm Centre for Commercial Law, SCCL

2 Målsättning Introduktion till associationsrätten - Vad är en association? - Vilka olika associationsformer finns? - Hur är respektive regelverk uppbyggt? - Varför är regelverket uppbyggt på visst sätt? - Intressekonflikter Tonvikt på aktiebolag

3 Allmänt om associationer

4 Associationer Överenskommelse om samverkan för gemensamt ändamål. Ofta förpliktelse att verka för det gemensamma ändamålet. Huvudkategorier bolag och föreningar. Föreningar är öppna och bolag är slutna.

5 Centrala frågor Hur bildas associationen? Ev. in och utträde ur associationen Hur fattas beslut? Vem företräder associationen? Kapitalfrågor Vem ansvarar för associationens förpliktelser? Fördelningen av vinst eller förlust Avveckling

6 Bolag Aktiebolag Handelsbolag Kommanditbolag Enkla bolag SE-bolag EEIG

7 Aktiebolag Aktiebolagslagen (2005:551) (ABL). Bolagsordning och ev. aktieägaravtal. Juridisk person. Ägarnas ansvar begränsat till insatt kapital. Ägarna utövar sitt inflytande på bolagsstämman. Styrelsen och ev. verkställande direktör sköter förvaltning samt företräder bolaget och tecknar dess firma. Fri överlåtbarhet.

8 Handelsbolag Lagen (1980:1102) om handelsbolag och enkla bolag (BL). Ett handelsbolag föreligger, om: - två eller flera har avtalat, - att gemensamt utöva näringsverksamhet i bolag och - bolaget förts in i handelsregistret (1:1 första stycket BL). Juridisk person. Solidariskt ansvar för bolagets skulder. Ej krav på insats.

9 Kommanditbolag 1:2 BL - Ett kommanditbolag är ett handelsbolag i vilket en eller flera bolagsmän förbehållit sig att inte svara för bolagets förpliktelser med mera än han satt in eller åtagit sig att sätta in i bolaget. Kommanditdelägare - delägare med begränsat ansvar. Komplementär - delägare med fullt ansvar. Juridisk person.

10 Enkla bolag 1:3 BL - Ett enkelt bolag föreligger, om: - två eller flera har avtalat om, - att utöva verksamhet i bolag, - utan att handelsbolag föreligger. Ej juridisk person. Konsortialavtal / aktieägaravtal. Avtal om t. ex. tippning och samarbeten.

11 Föreningar Ekonomiska föreningar Ideella föreningar Föreningar är öppna

12 Ekonomiska föreningar Lag (1987:667) om ekonomiska föreningar (FL). En ekonomisk förening har till ändamål att främja medlemmarnas ekonomiska intressen genom ekonomisk verksamhet i vilken medlemmarna deltar 1:1 FL. Affärsmässigt organiserad verksamhet kan bedrivas av föreningen eller dotterbolag. Deltagande - kooperativt kriterium. Minst tre medlemmar. Registreringskrav 1:2 FL.

13 Ideella föreningar Ingen särskild lagreglering god föreningssed, stadgar, praxis, analogier. Juridisk person stadgar och styrelse minimikrav. Inget krav på insats. Inget personligt ansvar. Medlemmarnas inbördes rättigheter och skyldigheter anges i stadgarna. Stadgarna anger vem som företräder föreningen utåt.

14 Intressekonflikter i associationer Majoritet minoritet. Ägare/medlemmar borgenärer. Ledning ägare/medlemmar.

15 Majoritet - Minoritet En eller flera dominerande ägare/medlemmar fattar beslut på minoritetens bekostnad Maktbegär - maktkoncentration Fördelar Minoritetsskyddsregler Kvalificerad majoritet Likhetsprincip Generalklausul Syfte och verksamhetsföremål

16 Aktieägare/medlemmar - borgenärer Bolaget/föreningen kan gå med förlust Värdeöverföringar till aktieägare eller tredje man Borgenärsskyddsregler - Solidariskt ansvar - Kapitalbindningssystemet (fritt/bundet eget kapital, värdeöverföringar, kapitalbrist) - Organisatorisk struktur ansvar

17 Ledning ägare/medlemmar Olika intressen för ägare/ledning Ledningens förmåner Informationsövertag Maktbegär Organisatorisk struktur ansvar Incitamentsprogram Lojalitetsplikt Jäv Generalklausul

18 Mer om aktiebolag

19 Vissa begrepp m. m. Privata och publika bolag Publika vs noterade bolag Koncerndefinitionen (1:11 ABL) - vanligaste kriteriet mer än hälften av rösterna. 1:12 b ABL bestämmelserna om bolagets revisor och revisionsberättelse gäller endast om bolaget ska ha eller har revisor.

20 Aktiekapital och aktier Aktiekapital minst kronor i privata bolag och kronor i publika. Bundet eget kapital. Varje aktie representerar lika stor andel i kapitalet. Aktiens andel i kapitalet kvotvärdet.

21 Aktiebrev och aktiebok Aktiebrev ska utfärdas om aktieägare begär det (6:1 ABL). Vid överlåtelse av aktier ska, där aktiebrev finns, aktiebrevet transporteras på och överlämnas till förvärvaren. Alla aktier ska finnas upptagna i aktiebok (5:1 ABL).

22 Bolagsordning En sorts avtal mellan bolaget och ägarna rörande bolagets verksamhet och förvaltning Obligatorisk och fakultativa bestämmelser (3:1 ABL). Fakultativa får inte strida mot ABL. Ändring - stämmobeslut med kvalificerad majoritet.

23 Bolagsorganen

24 Bolagsorganen Bolagsstämma Styrelse Revisor Verkställande direktör Hierarkiskt förhållande mellan stämma, styrelse respektive VD. Lydnadsplikt dock 8:41 2 st ABL.

25 Bolagsstämma Aktieägarnas möjlighet till inflytande 7 kap. ABL. Årsstämma obligatoriska ärenden (7:10-11) - Fastställa resultaträkning och balansräkning. - Vinstdisposition. - Ansvarsfrihet för styrelse och verkställande direktör. Extra bolagsstämma (7:13) - Styrelsen, revisor eller en tiondel av aktierna. Hålls på sätesorten (7:15), eller per capsulam.

26 Styrelsen Ordförande ska finnas om mer än en ledamot. Suppleanter ska finnas om färre än tre ledmöter 8:4 ABL - uppgifter: - ansvarar för bolagets organisation och förvaltning, - ska löpande bedöma bolagets ekonomiska situation och - ansvarar för att tillförlitliga kontrollsystem finns. Tecknar bolagets firma. Utser och utövar tillsyn över verkställande direktör.

27 Styrelsemöten Styrelsemöten i princip skyldighet att delta. Protokoll rätt till reservation, endast bevisverkan. Per capsulam. Beslutsförhet mer än hälften närvarande (8:21). - Rätt att delta och förbereda sig straffsanktion. Beslutsmajoritet mer än hälften av närvarande, om ej fulltalig dessutom mer än en tredjedel av totala antalet (8:22).

28 Verkställande direktör Ska utses i publika bolag. Utses och entledigas av styrelsen. Anställningsförhållande. Ansvarar för den löpande förvaltningen (dagliga driften). Åtgärden mätt i pengar tillmäts betydelse, men även tidsfaktorn kan vara avgörande. Extraordinär kompetens. Firmateckning inom löpande förvaltning.

29 Revisorn Utses av stämman. Revisorn ska, i enlighet med god revisionssed, granska - årsredovisning, - bokföring, - ledningens förvaltning. Ska varje år avlämna revisionsberättelse. Nya regler ej krav i mindre privata bolag om det framgår av bolagsordningen (9:1 ABL). Kan alltid utses av stämman oavsett vad som står i bolagsordningen.

30 Lojalitetsplikt Bolagsledningen har en lojalitetsplikt. Skyldighet att alltid tillvarata bolagets intresse. Bolagets intresse = aktieägarnas gemensamma, hypotetiska intresse. Innefattar omsorgsplikt, tystnadsplikt, konkurrensförbud, förbud att utnyttja affärsmöjlighet, upplysningsplikt, lydnadsplikt. Sanktion skadestånd samt ev ogiltighet om verkställt beslut gentemot tredje man.

31 Jäv 8:23 ABL (VD 8:34 ABL). En styrelseledamot får inte handlägga en fråga om: 1. avtal mellan styrelseledamoten och bolaget, 2. avtal mellan bolaget och en tredje man, om styrelseledamoten i fråga har ett väsentligt intresse som kan strida mot bolagets, eller 3. avtal mellan bolaget eller en juridisk person som ledamoten ensam eller tillsammans med annan får företräda (8:23 1 st. ABL).

32 Jäv Med avtal jämställs rättegång eller annan talan (8:23 3 st. ABL). Fråga om avtal ska tolkas vidsträckt - ensidiga rättshandlingar, gåva, omförhandling, uppsägning av avtal och reklamation. Enligt vissa omfattas även förslag till beslut och beslut om riktad emission till ledamoten.

33 Jäv Handlägga - ledamoten är förhindrad att delta i beslutsfattande, beredning och överläggning samt även att närvara vid ett styrelsemöte när beslut fattas i frågan. Med väsentligt intresse avses främst intressen av ekonomisk karaktär. Ett annat typfall är när bolaget ingår avtal med en familjemedlem till ledamoten. Hur hanteras situationen att ledamöterna har olika uppfattning beträffande jävsfrågan? Beslutar styrelsen om jävet eller kan ordföranden besluta härom?

34 Sanktioner Skadeståndsansvar (29 kap ABL). Straffansvar (30 kap ABL). Personligt ansvar i vissa fall (25:13-18 ABL), bristtäckningsansvar (17:7 ABL).

35 Rättshandlingar gentemot tredje man

36 Aktiebolagets rättshandlande Hur binds aktiebolaget mot tredje man? Under vilka omständigheter kan bolaget undgå bundenhet? Vid sidan om ABLs regler för styrelse, verkställande direktör och särskild firmatecknare gäller vanliga fullmaktsregler, t.ex. vad gäller: Ställningsfullmakt Skriftlig fullmakt Generalfullmakt

37 Bolagets företrädare Styrelsen Kan företräda bolaget i alla frågor inom förvaltningen (8:35 ABL). Verkställande direktören Företräder bolaget avseende den löpande förvaltningen (8:29 och 8:36 ABL). Särskild firmatecknare Kan företräda bolaget i alla frågor om ställning eller uppdrag finns (8:37 ABL).

38 Terminologi Behörighet vad ställföreträdare kan göra. Befogenhet vad ställföreträdare på grund av instruktion eller legal inskränkning etc får göra. Kompetensöverskridande 8:42 ABL. - Första stycket överskridande av behörighet. - Andra stycket överskridande av befogenhet.

39 8:42 1 st ABL - Behörighetsöverskridande Första meningen Om styrelsen eller en särskild firmatecknare har företagit en rättshandling för bolaget och då har handlat i strid med bestämmelserna i denna lag om bolagsorganens behörighet, gäller rättshandlingen inte mot bolaget.

40 8:42 1 st ABL - Behörighetsöverskridande Träffar styrelseledamot och särskild firmatecknare. Avser överträdelse av regler om bolagsstämmans exklusiva behörighet, t.ex. bestämmelsen i 11:2 om att bolagsstämman beslutar om nyemission av aktier, eller uppgörelse om skadestånd. Oavsett god eller ond tro är bolaget aldrig bundet. Kan även tillämpas analogt när verkställande direktören beslutar om något som tillhör stämmans kompetens.

41 8:42 1 st ABL - Behörighetsöverskridande Andra meningen Detsamma är fallet om en verkställande direktör när en rättshandling företogs överskred sin behörighet enligt 29 och bolaget visar att motparten insåg eller bort inse behörighetsöverskridandet.

42 8:42 1 st ABL - Behörighetsöverskridande Avser att VD handlar utanför den löpande förvaltningen. Bolaget undgår bundenhet om den visar att motparten var i ond tro om behörighetsöverskridandet.

43 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Första meningen En rättshandling gäller inte heller mot bolaget om styrelsen, den verkställande direktören eller en särskild firmatecknare har överskridit sin befogenhet och bolaget visar att motparten insåg eller bort inse befogenhetsöverskridandet.

44 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Avser två fall då företrädare agerar inom behörigheten: 1. En särskild firmatecknare handlar utan eller utanför uppdraget, 2. En styrelseledamot, VD eller särskild firmatecknare handlar i strid mot legala befogenhetsregler (ex vis jäv, generalklausulen). Gäller alltid när särskild firmatecknare överskrider befogenhet (annorlunda styrelse och VD). Bolaget ej bundet om bolaget kan bevisa ond tro hos motparten.

45 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Andra meningen Detta gäller dock inte när styrelsen eller den verkställande direktören har överträtt en föreskrift om föremålet för bolagets verksamhet eller andra föreskrifter som har meddelats i bolagsordningen eller av ett annat bolagsorgan.

46 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Avser att styrelseledamot eller VD har handlat inom behörigheten men överskrider: - en instruktion av högre organ, - en instruktion i bolagsordningen, eller - en föreskrift om verksamhetsföremål. Endast ledamot eller VD (ej firmatecknare). Bolaget är alltid bundet oavsett ond tro hos motparten.

47 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Exempel: - Ett bolag bedriver fastighetsförvaltning. Styrelsen säljer ut samtliga fastigheter. Detta strider mot verksamhetsföremålet i bolagsordningen. Bolaget blir dock gentemot köparna bundet av försäljningarna. - Ett bolag har en föreskrift i bolagsordningen om att bolagets fastigheter får säljas först efter stämmans godkännande. Om styrelsen säljer fastigheterna utan godkännande, blir bolaget ändå bundet, oavsett motpartens onda eller goda tro.

48 8:42 2 st ABL - Befogenhetsöverskridande Avtalslagens ogiltighetsregler kan tillämpas i flagranta fall, t ex vid samverkan i syfte att skada bolaget.

49 Något om aktieägarskyddsregler

50 Aktieägarskyddsregler - allmänt Generalklausulerna Likhetsprincipen Jäv Majoritetskrav Minoritesrättigheter (inlösen, sammankalla bolagsstämma, utsvältning, minoritetsrevisor, vägrad ansvarsfrihet, skadestånd, majoritetsmissbruk) Avsteg kan göras med samtycke från samtliga aktieägare- SAS-principen.

51 Likhetsprincipen 4:1 ABL Alla aktier har lika rätt i bolaget, om inte annat följer av 4:2-5.

52 Generalklausulen 7:47 och 8:41 ABL Bolagsstämman får inte fatta ett beslut som är ägnat att ge en otillbörlig fördel åt en aktieägare eller någon annan till nackdel för bolaget eller någon annan aktieägare

53 NJA 2000 s 404 Enar Lindström AB (ELAB) Sune C VD 8% 92% Lars L, Ulf D, Erik L Styrelseledamöter i bolagen 100% Swedewings SWAirways AB SWAB i referatet Swedewings ScanAB AB ScanAB i referatet Flygverksamhet December 1988: Verkställande direktören Sune C uppsagd. Januari 1989: Inkråmsöverlåtelse till bokförda värden och nedläggning. Februari 1989: Byte av firma. Juni 1990: Vidareförsäljning av bl.a linjerättigheter (2 Mkr). 53

54 Borgenärsskyddet

55 Borgenärsskyddet - allmänt Kapitalbindningssystemet Tillskottsplikt Krav på lägsta aktiekapital / kronor (1:5/1:14). Kontroll att tillgångar motsvarande registrerat aktiekapital tillförts bolaget (13:28). Läckageskydd (17 kap och 25 kap) Avsteg från reglerna kan inte göras ens med samtliga aktieägares samtycke.

56 Borgenärsskyddet - allmänt Läckageskyddet Reglerna om värdeöverföring, 17 kap Skyddar borgenärerna mot att aktieägarnas uttag underminerar det bundna egna kapitalet. Reglerna om tvångslikvidation, 25 kap Tvingar fram handling om kapitalbrist uppstår. Skyddar borgenärerna mot att förlustbringande verksamhet underminerar det bundna egna kapitalet.

57 Värdeöverföringar

58 Värdeöverföringar Värdeöverföring (17:1) vinstutdelning förvärv av egna aktier minskning av aktiekapitalet eller reservfonden för återbetalning till aktieägarna annan affärshändelse som medför att bolagets förmögenhet minskar och inte har rent affärsmässig karaktär för bolaget. 58

59 Laglighetsprövningen enligt 17:3 Första stycket Full täckning måste finnas för bundet eget kapital efter värdeöverföringen. Tillgångar >= bundet eget kapital + skulder. Bundet eget kapital definieras i årsredovisningslagen. 59

60 Laglighetsprövningen enligt 17:3 Andra stycket Försvarlig med hänsyn till de krav som verksamhetens art, omfattning och risker ställer på storleken av det egna kapitalet, och bolagets konsolideringsbehov, likviditet och ställning i övrigt. Även på koncernnivå om moderbolag (tredje stycket). Ytterligare inskränkande. 60

61 Sakvärdeöverföringar Frågan om det är värdeöverföring bedöms utifrån marknadsvärden. För frågan om värdeöverföringen är laglig får dock bokfört värde betydelse. Underprisöverlåtelse eller benefik transaktion kommer vid prövningen enligt 17:3 alltid att vara tillåtlig om det 1. finns full täckning för bundet eget kapital, och 2. överlåtelsen sker till lägst bokfört värde. 61

62 Exempel (Prop 2004/05:85 s 747): Avhända sig egendom till underpris. Förvärva egendom till överpris. Betala ut lön eller arvode för tjänster eller arbeten som inte alls eller endast delvis motsvaras av utbetalningen. Låna ut medel till en i förhållande till marknadsräntan låg ränta eller upptar lån till en högre ränta än marknadsräntan. Skriva av fordringar eller låta fordringar preskriberas m.m. Lån till insolvent gäldenär. 62

63 Värdeöverföringar - sanktioner Ogiltighet Återbäringsskyldighet för mottagare (17:6 ABL) Punkt 4 förutsätter att mottagaren insåg eller bort inse att det var en värdeöverföring. 63

64 Värdeöverföringar - sanktioner Ogiltighet Bristtäckningsansvar för medverkande till beslut, verkställande eller oriktig balansräkning (17:7 ABL) Styrelseledamot och VD m.fl.: oaktsamhet Aktieägare: grov oaktsamhet 64

65 Låneförbuden

66 Låneförbuden 21 kap ABL Allmänna låneförbudet Lån till aktieägare, styrelseledamöter, VD och dessa närstående. Särskilda låneförbudet förvärvslåneförbudet. Tredje låneförbud lån kan utgöra olaglig värdeöverföring (17 kap ABL). 66

67 Några utgångspunkter Med utlåning jämställs att ställa säkerhet Låneförbuden är absoluta Det saknar betydelse om säkerhet ställs för lånen Undantag Dispens 67

68 Sanktioner Ogiltighet (21:11 ABL) Vid lån: återbära Vid säkerhet: ogiltighet (om ond tro hos mottagaren av säkerheten). Böter eller fängelse i högst ett år om uppsåt eller grov oaktsamhet (30:1 ABL). Skadestånd (29 kap ABL). 68

69 Associationsformer Låneförbuden gäller endast för aktiebolag Motsvarande bestämmelser saknas för HB/KB och för ekonomiska föreningar. 69

70 Dispensmöjligheten Möjlighet till dispens från 21:1 och 3 om synnerliga skäl (21:8 ABL). Möjlighet till dispens från 21:5 om det behövs pga särskilda omständigheter. Dock ej i publika bolag (21:12 ABL). Meddelas av Skatteverket. Förteckning över dispenslån samt kommersiella lån (21:10 ABL). 70

71 Avveckling Likvidation upphörande genom avveckling av verksamheten - 25 kap ABL. - Beslut av bolagsstämma med absolut majoritet. Fusion samgående med annat bolag 23 kap ABL. - Minst vanlig, kvalificerad majoritet (2/3 av röster och på stämman företrädda aktierna).

72 Översikt associationer Aktiebolag (AB) Handelsbolag (HB) Kommanditbolag (KB) Enkelt bolag Ekonomisk förening Ideell förening Lag ABL BL BL BL FL Saknas Juridisk person Ja Ja Ja Nej Ja Ja Intern reglering Förvaltning och företrädare Ägares/ medlems ansvar Bolagsordning /Aktieägaravtal Styrelse/ VD/ särskild firmatecknare Kapitalinsats Bolagsavtal Bolagsavtal Bolagsavtal Stadgar Stadgar Varje bolagsman eller enligt avtal Solidariskt ansvar Komplementär eller enligt avtal Komplementär : solidariskt ansvar, kommanditdelägare: enligt avtal Endast företrädare binds av avtal Solidariskt för deltagare Styrelse/ VD/ särskild firmatecknare Kapitalinsats Enligt stadgar Ev. kapitalinsats