DOM g. Meddelad i Göteborg. MOTPART Stadsdelsnämnden Askim-Frölunda-Högsbo i Göteborgs kommun Askim

Transkript

1 (lb)1.1 KAMMARRÄTTEN I,, GÖTEBORG,, :,.z Avdelning g Meddelad i Göteborg Mål nr Sida 1 (6) KLAGANDE H Ombud 1: A Ombud2:M Ombud3: A MOTPART Stadsdelsnämnden Askim-Frölunda-Högsbo i Göteborgs kommun Askim ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 14 oktober 2010 i mål nr , se bilaga A SAKEN Insatser enligt lagen (1993 :387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE I. Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och nämndens beslut från den 14 april Kammarrätten bifaller delvis överklagandet och förklarar H, berättigad till personlig assistans med 81,5 timmar per vecka i enlighet med kommunens beslut den 22 december Dok.Id Postadress Bcsöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box 1531 Stora Nygatan måndag - fredag 40 I 50 Göteborg E-post: kammarratten.goteborg@dom.se 08:00-16:40

2 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr Kammarrätten avslår överklagandet gällande utökningen av antalet assistanstimmar. 4. Kammarrätten överlämnar till nämnden att vidta erforderliga åtgärder med anledning av denna dom. YRKANDEN M.M. H yrkar att han ska beviljas personlig assistans med 110 timmar och 10 minuter per vecka samt extra tid för lov och "röda dagar". Som grund anför han följande. Det råder en missuppfattning kring hans medicinska tillstånd. Han hävdar inte att hans tillstånd har försämrats, däremot har det inte blivit bättre. Anledningen till att han ansöker om ytterligare timmar är att det med hänsyn till hans ålder inte är rimligt att hans föräldrars ansvar ska vara lika stort som tidigare. Vidare vill han att nattjour införs. Hans behov av ledsagning har inte beaktats. Kommunen har sänkt antalet beviljade assistanstimmar eftersom den påstår att han inte har utnyttjat dem. Detta stämmer inte, hela antalet timmar är utnyttjat. Av korrespondens meo Socialstyrelsen framgår att ledsagning ska bedömas utifrån behov och inte utifrån vem som utför den. Hans föräldrar arbetar inte heltid eftersom det är omöjligt på grund av de behov han har. Till följd av hans muskelsjukdom har han begränsade möjligheter att delta i familjens hushållsgemenskap. Han kan dock laga mat tillsammans med sin assistent. - Han är i behov av personlig assistans för att kunna frigöra sig från sina föräldrar och ta klivet in i vuxenlivet. Det saknas anledning att hänvisa till föräldraansvaret när det gäller en person i hans ålder. Detta är även en uppfattning som Socialstyrelsen delar, vilket framgår av familjens korrespondens med myndigheten. Hans behov av "levande stöd" under sin vakna tid har inte beaktats. Det handlar inte om aktiv tillsyn av medicinska skäl utan om hans möjligheter

3 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr att utforma sitt liv efter sin egen vilja. Det finns ett stort antal praktiska moment som han behöver hjälp med i sin vardag. Kommunen har endast beviljat 10 minuter, detta kan inte anses tillförsäkra honom goda levnadsvillkor. - Det är orimligt att vid hans ålder kräva att hans föräldrar ska finnas till hands för honom varje natt. Han ska t. ex. kunna vara hos sin flickvän nattetid utan dem. Därför är han i behov av nattjour. Stadsdelsnämnden Askim i Göteborgs kommun (nämnden) bestrider bifall till överklagandet och anför följande. Sänkningen av antalet timmar beror inte på en förbättring av H tillstånd utan på att tidigare utredning vilat på felaktiga grunder. Detta visar också Försäkringskassans utredning. Det hävdas inte att H. tillstånd har förbättrats men det har inte heller visats att hans tillstånd har försämrats. Jour beviljas då en person har behov av aktiv tillsyn vilket H inte har. Aktiva insatser under natten är medräknade beviljade antal timmar. En individuell bedömning av behovet av ledsagning har gjorts baserad på de uppgifter som föräldrarna och H _ har lämnat samt assistentens arbetade timmar. De 20 timmar som beviljats överstiger gott och väl det redovisade behovet av ledsagning. Under skolveckor har H dessutom 32 timmars ledsagning. Hur mycket föräldrarna arbetar i sina ordinarie arbeten och som assistenter saknar relevans för bedömningen av behovet av personlig assistans. Hushållspraktiska uppgifter i hemmet är föräldrars ansvar om barnen inte har möjlighet att hjälpa till. Det är inte meningen att sådana arbetsuppgifter ska ligga på en personlig assistent. När H flyttar hemifrån kommer dessa att utföras av hemtjänsten. För övriga behov finns inte någon hänsyn tagen till föräldraansvaret i utredningen. Omfattningen av behovet har gjorts efter en rimlighetsbedömning eftersom medicinska underlag saknas. Av de enligt tidigare beslut beviljade 8 1, 5 timmarna har 20 timmar utförts av en utomstående assistent. Endast dessa timmar har H därmed haft

4 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 4 Mål nr möjlighet att frigöra sig från sina föräldrar. Vem som utför assistansen är ett frivilligt val för den enskilde och är inget som påverkar bedömningen av rätten till eller omfattningen av den personliga assistansen. Kammarrätten har den 16 juni 2011 hållit muntlig förhandling varvid parterna har uppgett följande. A )Ch Ml : De uppfattade aldrig grundbeslutet från den 22 december 2008 om att bevilja H 81,5 timmar personlig assistans per vecka som ett provisoriskt beslut. Sänkningen till 46 timmar i veckan och med nämndens beslut den 14 april 2010 anser de vara absurd. Det kan inte ankomma på dem som föräldrar att finnas till för sin son all den tid som assistansen inte täcker. De utför en del av assistansen och en utomstående assistent en del. Samtliga är anställda av assistansbolaget. Kommunen betalar ut ersättningen till assistansbolaget. Nämnden: Beslutet från den 22 december 2008 var ett provisoriskt beslut i avvaktan på Försäkringskassans beslut om LASS. Detta framgår av socialtjänstens journalanteckningar och alla parter var införstådda med detta. När detta kom var avsikten att socialtjänsten skulle gå in och göra en ny utredning. Socialtjänsten godtog därför föräldrarnas uppskattning av antalet timmar som H behövde hjälp. Försäkringskassan kom i sill beslut emellertid fram till att H grundläggande behov endast uppgick till 15, 5 timmar i veckan. Föräldrarna invände inte mot detta. Det var i fråga om de övriga behoven som det rådde delade meningar. Socialtjänsten godtog inte bara Försäkringskassans utredning utan kontaktade själv läkare och sjukgymnast vilka bedömde att H _ situation var oförändrad sedan tidigare. Anledningen till att nämnden ändrade det tidigare beslutet och sänkte antalet beviljade timmar personlig assistans till 46 timmar i veckan var Försäkringskassans beslut samt att det tidigare beslutet var felaktigt genom att vara för generöst tilltaget.

5 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 5 Mål nr SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kamm arrätten konstaterar inledningsvis att nämnden genom beslut den 22 december beviljade H personlig assistans enligt 9 punkt 2 LSS. I beslutet angavs inte någon tidsbe_gränsning_ v insatsen eller att den beviljades med någon form av förbehåll. För att kunna ompröva ett sådant för H gynnande förvaltningsbeslut till hans nackdel krävs enligt k amm arrättens mening att nämnden visar att hans behov väsentligen har förändrats på ett sådant sätt att det står klart att han inte längre har behov av insatsen i beviljad omfattning (jfr Högsta förvaltningsdomstolens avgöranden RÅ 1995 ref.10 och RÅ 2000ref16). Såvitt framkommit i målet har H förhållanden inte förändrats till det bättre. Genom att underlåta att i beslutet ange en begränsning av giltighetstiden har nämnden därför inte varit berättigad att fatta ett nytt beslut till nackdel för honom. Vad nämnden har uppgivit om avsikten med beslutet påverkar inte k amm arrättens bedömning. Vad det gäller frågan om H kan anses berättigad till de ytterligare timmar han ansökt om personlig assistans, 110 timmar och 10 minuter per vecka samt extra tid för lov och "röda dagar" gör kammarrätten följande bedömning. Båda parter är överens om att H situation är oförändrad sedan nämndens beslut den 22 december Det har inte heller tillkommit några andra omständigheter i målet som pekar på att en utökning av antalet assistanstimmar är motiverad. Mot bakgrund av det anförda ska överklagandet delvis bifallas, på så sätt att H beviljas 81,5 timmar personlig assistans per vecka i enlighet med nämndens beslut den 22 december Överklagandet gällande utökningen av antalet assistanstimmar utöver dessa 81,5 timmar per vecka ska avslås.

6 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 6 Mål nr Det ligger i sakens natur att insatsen biträde av personlig assistent inte kan beviljas retroaktivt. Däremot kan retroaktiv ersättning för skäliga kostnader för biträde av personlig assistent utgå under vissa förutsättningar. Det ankommer på nämnden att i detta avseende vidta de åtgärder som denna dom föranleder. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 1). vl J_ u e.{t-j./ S f Holger on // t d:(// ;;/ Ann-Marie Holmstedt referent zt. EvaRömbo ( ( Uv GJennie Överström

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning Meddelad i Göteborg Mål nr Enhet 2:2 KLAGANDE H Ställföreträdare: A MOTPART Stadsdelsnämnden Askim i Göteborg Askim ÖVERKLAGAT BESLUT Beslut av stadsdelsnämnden Askim i Göteborg den 14 april 2010 SAKEN Stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box53197 Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Z Telefax Göteborg E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00

8 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning DET ÖVERKLAGADE BESLUTET Göteborgs stad har i det överklagade beslutet efter omprövning beviljat H fortsatt personlig assistans enligt 9 punkt 2 LSS med i genomsnitt 46 timmar per vecka (under skolveckor 43 timmar och 6 minuter per vecka och under skollov 56 timmar per vecka) efter ansökan om utökad assistans till 110 timmar och 10 minuter per vecka med tillägg för lov och röda dagar. Beslutet gäller från och med den 1 september 2010 till och med den 30 september Han beviljas för samma tidsperiod även fortsatt korttidsvistelse i form av läger med en vecka per år. Ansökan om tillfälligt utökad assistans i samband med sportlov och påsklov har avslagits med motiveringen att behovet är tillgodosett genom befintligt beslut om assistans, vilket överstiger det antal timmar som det genom ny utredning framkommit att H har behov av. YRKANDEN MM. överklagar beslutet och yrkar att han ska beviljas personlig assistans med 110 timmar och 10 minuter per vecka samt tid för lov och röda dagar. Som grund anförs i huvudsak följande. Göteborg stad har inte gjort någon egen utredning till grund för beslutet. Det är orimligt att hänvisa till föräldraansvar och hushållsgemenskap eftersom H är 17 år gammal. Det hjälpbehov (tid för matlagning, disk, bäddning och städning) som inte faller in under grundläggande behov bör falla in under övriga behov. Behov av levande stöd bör även beaktas. Jour avseende tre nätter är för lite. Uppskattningen av tidsåtgång avseende t ex packning av träningskläder är orimlig. Göteborgs stad vidhåller sin inställning och framhåller bl a att utredning gjorts både av handläggare och av Försäkringskassan samt att läkarintyg eller annat medicinskt underlag inte inkommit. Läkare och sjukgymnast har per telefon bekräftat att de grundläggande behoven inte ändrats sed-

9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning an Försäkringskassans utredning gjordes. H föräldrar har vid besök uppgett att tidigare underlag fortfarande är aktuella. UTREDNINGEN H har en medfödd bestående muskelsjukdom med successivt tilltagande muskelsvaghet och begränsad rörelseförmåga. Han är rullstolsbunden och blir snabbt uttröttad. Han bor varannan vecka tillsammans med sin mamma och ett syskon. Hon uppbär helt vårdbidrag från och med juni 1999, varav 36 procent av prisbasbeloppet utgör skattefri merkostnadsdel. Varannan vecka bor H rama arbetar heltid. H hos sin pappa. Båda föräldstuderar på gymnasium i Göteborg. Han är beviljad färdtjänst men kör sin minicross till och från skolan då han bor hos pappan. Mamman kör honom till skolan då han bor hos henne. H har behov av hjälp med ADL-funktioner t ex påklädning och att skära upp maten vid måltider. H. föräldrar beviljades den 22 december 2008 personlig assistans enligt LSS med 81,5 timmar per vecka, i avvaktan på att sonens ansökan om ersättning enligt LASS skulle utredas av Försäkringskassan. Försäkringskassan har i beslut den 14 januari 2009 beslutat att H inte är berättigad till assistansersättning enligt 3 lagen (1993:389) om assistansersättning med motiveringen att hans behov av personlig assistans för de grundläggande behoven är mindre än 20 timmar per vecka. Läkaren Linda Heou har enligt stadsdelsnämnden, per telefon den 4 mars bekräftat att H funktionsförmåga är oförändrad från 6digare läkarintyg och den beskrivning som framkommer av hans ADLbehov avseende grundläggande behov. Funktionshinderenheten har uppgett att det inför beslut om ersättning enligt LSS inhämtats uppgifter från Försäkringskassan. Kassans beräkning av grundläggande behov ligger till grund för omprövning av beslut om personlig assistans enligt LSS. Funk-

10 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning tionshinderenheten har hänvisat till att läkare och sjukgymnast uppgett att tidigare intyg som ligger till grund för Försäkringskassans utredning år 2008/2009 fortfarande är aktuella och har inte förändrats. Funktionshinderenheten har även inhämtat uppgifter från föräldrarna (muntligen den 4 februari 2010 och skriftligen den 16 mars 2010) och från H den 16 mars 2010 samt från Ågrenska, läkare och sjukgymnast på vuxenhabiliteringen februari I samband med omprövningen har tidsberäkningen företagits mot bakgrund av en 6-månaders period med 20 skolveckor och 5,5 lovveckor. Den årliga lägervecka som Hi vistas på Ågrenska har exkluderats eftersom han då inte är berättigad till insatser enligt LSS. De grundläggande behoven har bedömts uppgå till 15 timmar och 25 minuter per vecka och avser hjälp med hygien med 11,67 timmar per vecka och hjälp med på- och avklädning med 3,58 timmar per vecka. Hjälp med måltider dvs fram- och avplockning, upphällning av dryck, sönderdelning av mat 20 minuter per dag och under lov med ytterligare 50 minuter per vecka. Aktiv hjälp nattetid har uppskattats till 30 min. Stadsdelsnämnden har bedömt att H. har behov av ledsagning med 20 timmar per vecka. Under lovveckor bedöms han ha ett utökat behov av ledsagning med ytterligare 12 timmar per vecka d v s sammanlagt 32 timmar per vecka. Behovet av personlig assistans har beräknats till 43 timmar och 6 minuter och under lov till 56 timmar. Därutöver tillkommer jour (nattetid) vid resor med 6 timmar per år. Under en halvårsperiod uppgår antalet assistanstimmar till i genomsnitt 862 timmar under skolveckor och 308 timmar under lov samt 3 timmar jour, vilket innebär sammanlagt l 173 timmar, i genomsnitt 46 timmar per vecka. TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER Personer som omfattas av personkretsen i LSS har rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service, om de behöver sådan hjälp i sin livsföring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Den enskilde ska genom insatserna tillförsäkras goda levnadsvillkor. Insatserna ska vara

11 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning varaktiga och samordnade. De ska anpassas till mottagarens individuella behov samt utformas så att de är lätt tillgängliga för de personer som behöver dem och stärker deras förmåga att leva ett självständigt liv. (7 LSS). Insatserna för särskilt stöd och service är bl.a. biträde av personlig assistent eller ekonomiskt stöd till skäliga kostnader för sådan assistans (9 2 LSS). Med personlig assistans avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat ant_al personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insatser för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. (9 a LSS). Vid bedömningen av om den enskilde har behov av insatsen i sin livsföring måste jämförelser göras med den livsför1ng som kan anses normal för personer i samma ålder. För att en insats ska kunna nekas den funktionshindrade på grund av att behovet tillgodoses på annat sätt, ska behovet också faktiskt tillgodoses på annat sätt. - Behovet tillgodoses på annat sätt t.ex. när en nära anhörig frivilligt svarar för insatsen som ett led i familjerelationen. Ett behov kan också, helt eller till viss del, tillgodoses genom en förälders ansvar enligt föräldrabalken för den normala vårdnaden av ett barn. (Prop. 1992/93:159 s. 172). FÖRVALTNINGSRÄTTENS BEDÖMNING Det är i målet ostridigt att H: tillhör personkretsen i 1 3 LSS och att han därmed har rätt till de insatser som anges i lagen. Det är också ostridigt att han har behov av personlig assistans för att tillgodose sina grundläggande behov.

12 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 Sida Göteborgs stad anser att H behov av personlig assistans enligt LSS är tillgodosett med den beviljade assistansen. Denna bedömning grundar sig på vad som framkommit vid utredningssamtal och uppgifter från läkare m.m. H framhåller att hans tillstånd försämrats och att han har behov av utökad personlig assistans. Frågan i målet är om han ska beviljas ytterligare personlig assistans med upptill 110 timmar och 10 med timmar tillägg för lov och röda dagar. Det finns inte något medicinskt underlag som styrker behov av aktiv tillsyn, varför detta ej beaktas. Det är rimligt att hänvisa till hushållsgemenskap vad gäller tid för matlagning, diskning, städning och bäddning. Tid för tillfällig utökning av assistans i samband med lov kan såsom nämnden funnit inte beviljas eftersom sådan tid redan beaktats genom beräkningen. Även tid för ledsagning har beaktats inom ramen för assistans och rar anses täcka de behov som redovisats. I övrigt har Hi inte genom intyg eller annan utredning visat att hans tillstånd försämrats på så sätt att hans behov av personlig assistans överstiger de assistanstimmar som han redan beviljats. Mot bakgrund härav anser förvaltningsrätten att H behov av personlig assistans får anses vara tillgodosett genom den assistans som han beviljats och att en utökad insats således inte är nödvändig för att han ska tillförsäkras goda levnadsvillkor. Det finns därmed inte skäl att bevilja ytterligare tid för insatsen, varför överklagandet ska avslås. l A t;;: J '?Dd;Pa I Q)V 3109/lb) Maria Jolfov: r -- rådman I avgörandet har även deltagit nämndemännen Jose Isla Vega, Maj-Britt Boström Grahn och Anneli Engelhardt Jäverbo. Föredragande har varit Kristina Eklund.