Claes-Robert von Post. Studier kring. Scire leges non hoc est, verba earum tenere, sed vim et potestatem.

Transkript

1 Claes-Robert von Post Studier kring 36 avtalslagen med inriktning pà rent kommersiella fòrhàllanden Scire leges non hoc est, verba earum tenere, sed vim et potestatem. Att kànna lagarna ar inte att fòrstà deras ord, utan att forstà deras ande och mening. Celsus, ca 100-talet e Kr, D.l.3.17.

2 Innehàllsfòrteckning Forord 7 Forkortningar 9 1 Inledning m m Syftet med fóreliggande arbete Material Avgrànsningar Dispositìon Metod 28 2 Att stadera 36 avtalslagen Inledning Generalklausulutredningens lagfòrslag Tillampningsomràde Tillamplighet i tiden - overgàngsbestammelser Vad fòrstàs med avtalsvillkor far Vid pròvning skall hànsyn tas tìll avtalets innehàll etc Avtalets innehàll Omstandigheterna vid avtalets tillkomst Senare intraffade forhàllanden Omstandigheterna i òvrigt Underlà'gsen stallning Ràttsfoljderna tredje stycket fjarde stycket Kort sammanfattning Urdoktrinen Synpunkter Sarskilt om 36 4 st avtalslagen Inledning Definition av begreppet standardavtal Oklarhetsregeln Om bedòmningen av oskaliga villkor Artikel 3,4 och 6 samt den s k grà listan Àndradjàmkningsregel 45 3 Norden. Generalklausulerna i Danmark, Norge och Finland Bakgrund 48 Danmark 48 Norge 48 Finland 49 13

3 Lagstiftningen Danmark Norge Pristiltaksloven i Norge Finland Jamfòrelser mellan den svenska generalklausulen och generalklausulerna i Danmark, Norge och Finland Tillampningsomràdet 54 Danmark 54 Norge 55 Finland Sammanfattning Inriktningen mot avtal eller avtalsvillkor 56 Danmark 56 Norge 57 Finland Sammanfattning Ràttsfòljden 57 Danmark 57 Norge 58 Finland Sammanfattning Vad kràvs for att gòra ett ingrepp i avtalet? 58 Danmark 58 Norge 60 Finland Sammanfattning Rekvisiten Avtalets innehàll 61 Danmark 61 Norge 62 Finland Omstandigheterna vid avtalets tillkomst 63 Danmark (Forhold ved aftalens indgàelse) 63 Norge (Forholdene ved avtalens inngàelse) 64 Finland (Fórhàllandena da ràttshandlingenfóretogs) Senare intraffade forhàllanden 65 Danmark (Senere intrufne omstcendigheder) 65 Norge (Senere inntràdte forhold) 65 Finland (... och dàrefter) Sammanfattning Omstandigheterna i òvrigt 67 Danmark 67 Norge (Omstendighetene for 0vrig) 67 Finland (Òvriga omstàndigheter) Sammanfattning 67

4 3.5 Parternas inbòrdes stallning 67 Danmark 67 Norge (Partenes stilling) 68 Finland (Parternas stallning) Sammanfattning Mòjlighet att tillàmpa generalklausulen pà andrà ràttshandlingar àn avtal 69 Danmark (Det somme gxlder andre retshandler) 69 Norge (Det somme gjelder ensidig bindende disposisjoner) 69 Finland Om praxis 69 Danmark 70 Norge 70 Finland Sarskilt om finsk ràttspraxis Om instansordningarna 71 Danmark 71 Norge 72 Finland Ti 3.9 Ur doktrinen 74 Danmark 74 Norge 75 Finland Slutsatser kap Om behovet och tillkomsten av en ny generalklausul Inledning Tillbaka till sextiotalet och nàgot tidigare Generalklausulutredningen Direktiven 81 Nordiskt samarbete Betankandet Remissyttrandena Fòredraganden i lagràdsremissen Lagràdet Fòredraganden i propositionen till riksdagen Lagutskottet Riksdagens beslut Synpunkter 85 5 En ny generalklausul tar forni Inledning Generalklausulutredningens huvudsyfte Generalklausulerna och konsumentskyddet Generalklausulerna utanfòr konsumentràtten Remissinstanserna och fòredraganden 91 15

5 5.5 Allmant om innehàll och utformning gallande den nya lagstiftningen Fràgor kring 33 avtalslagen 93 Synpunkter Generalklausulen och fòrutsattningslàran idag Tolkningsprinciper Bedòmningen av otillbòrligheten. Ònskan om vagledande praxis Praxis Fòrutsattningar for àsidosattande ochjamkning. Terminologi Mòjligheter till ràttspolitisk bedòmning Ràttsfòljden Tillampningsomràdet for generalklausulen Generalklausulen och de familjeràttsliga reglerna Lagteknisk utformning Regeringens beslut om proposition Doktrinen allmant om generalklausulen Sammanfattning Slutsatserkap Sàrskilt om begreppet "underlàgsen stallning". Skydd for smàforetagare Fòrarbetena Smàfòretagarskydd Praxis Synpunkter Slutsatser kap Òvergripande om tillàmpningen av 36 avtalslagen Allmant Rattssakerhetsfràgan Domstolarnas verksamhet och det processuella fòrfarandet Nuvarande situation. KO:s medverkan och publicering Riktlinjer och vagledande principer for tillampning av generalklausulen Doktrinen Praxis Synpunkter Slutsatser kap

6 8 Lagen (1984:292) om avtalsvillkor mellan nàringsidkare och 36 avtalslagen Motiven Narmare om bedòmningsgrunderna Prisets bestammande Dròjsmàl Fel Reklamation och preskription Skiljeklausuler Uppsàgning av àterfòrsaijaravtal m m Praxis Ur doktrinen Samspelet mellan AVLN och Slutsatser kap Vagledning for oskàlighetsbedomningen Inledning Nàgot om utredningens och propositionens disposition av amnet samt koppung till lagtexten Dispositionen av detta kapitel Inledande synpunkter Hànsyn till innehàllet i rattsregler m m vid oskàlighetsbedomningen Kringgàende av tvingande regler Analogi fràn tvingande regler Marknadsdomstolens och KO:s praxis Hansyn till dispositiva regler Kòplagen - om avtalsfrihet Kòplagen - om jamkning av sedvànja Praxis Sàrskilt om skadestàndsregler Jamkning av villkor vars innehàll òverensstammer"~ med lag Praxis Inverkan av administrativ reglering Betydelsen av lagstiftning om skadlig konkurrensbegrànsning Sammanfattning av avsnitt Rekvisitet "avtalets innehàll" Avgòrande lagt i òverlagsen parts hand Praxis Fòrmànerna à òmse sidor Praxis Fòrhàllandet mellan kontraktsbrott och pàfòljd Praxis

7 Missbruk av ràttighet Praxis Rekvisitet "omstandigheterna vid avtalets tillkomst" Betydelsen av vissa omstandigheter vid avtalets tillkomst Betydelsen av ond tro vid avtalsslutet ròrande jàmkningsgrund hos part som pàyrkar tillampning av Praxis Betydelsen av sakkunnig hjàlp Rekvisitet "senare intraffade fòrhàllanden" Làngvariga avtal - andrade fòrhàllanden Praxis - begàran om jamkning pà i fòrsta hand annan grund àn for làgt pris for prestationen Praxis - sàrskilt om jàinkning av priset och betraffande indexklausuler Sàrskilt om uppsagning och om lagen (1991:351) om handelsagentur Fòrtida uppsagning av agenturavtal Avgàngsvederlag Anpassning till nyare lagstiftning Omfòrhandling Rekvisitet "omstandigheterna i òvrigt" Betydelsen av affarssed, parts praxis m m Allmant. Avvikelse fràn egen praxis under avtalsfòrhàllandet Gott affarsskick Praxis Diskriminering Fòrhàllandet mellan olika avtal Sammankoppling av avtal Fòrhàllandet mellan avtal i olika led Tredje mans intressen Andrà omstandigheter. NJA 1989 s 346, Palsbolaget Ytterligare omstandigheter. Rattsekonomiska aspekter och fràgor kring lojalitet i avtalsfòrhàllande Hansyn till internationella fòrhàllanden Nàgot om nulàget nar det gàller internationella fòrhàllanden Lag (1987:822) om internationella kòp Fòrbud meddelat med stòd av naringsràttslig lagstiftning Slutsatser kap 9 184

8 10 Bedomningen av sàrskuda klausuler Pris, prisklausuler, indexklausuler m m Nàrmare om prisjàmkning Kòparens mòjligheter om han vili ifràgasàtta avtalatpris Sàljarens mòjligheter om han vili ifràgasàtta avtalatpris Kòparens och sàljarens mòjligheter till jamkning om priset efter avtalsslutet pà grand av àndrade fòrhàllanden blir att beteckna som oskàligt Praxis Ren prisjàmkning Prisjàmkning pga sàrskilda omstandigheter Prishòjnings- och indexklausuler samt eventuell jamkning till fòljd av reglerna om syn vid jordbruksarrende Fòrfalloklausuler Praxis Viten, standardiserade skadestànd m m Praxis Fòrverkandeklausuler Praxis Friskrivningsklausuler, andrà skadestàndsklausuler och klausuler om òkat ansvar Villkor ròrande beskaffenheten av prestation och friskrivning fràn ansvar for sàld varas kvalitet Ansvarsfriskrivningar Ansvarsbegrànsningar Accepterad hògre skadestàndsskyldighet Kòplagen och hithòrande villkor Avtalsfrihetens grànser Allmànt om integrationsklausuler Marknadsfòringsansvaret i 18 och felansvaret i 19 kòplagen Praxis Fall innefattande friskrivning fràn fel m m 214 Leasing Fall innefattande ansvarsfriskrivning 217 Villkor vid kop av lòs egendom m m 217 Villkor vid transport 217 Villkor vid entreprenad IVI Villkor vidforsàkring 219 Villkor òvrigt

9 Fall innefattande ansvarsbegrànsning 224 Villkor vid kop av lòs egendom m m 224 Doktrinen omb&b 225 Tvà domar imd 227 Synpunkter 227 Tvà norska rattsfall 229 Villkor vid transport 229 Villkor vidfórsàkring Fall innefattande accepterad hògre skadestàndsskyldighet 230 Ettfinskt rattsfall 231 Avslutning avsnitt Generalpantklausuler och borgen Generalpantklausuler Vissa fall av borgen Skiljeklausuler som anvànds traditionellt och sàdana klausuler som anvànds for sàrskilda fall Nàgot om lagreglerat skiljefòrfarande enligt gamia lagen Nàgot om skiljefòrfarande enligt nya lagen Fòrenklat skiljefòrfarande enligt avtal Avtalade skiljedomsregler for fòrsàkringsrvister Ur motiven till generalklausulen Rattsfall med kommentarer NJA 1979 s 666, SAPA NJA 1981 s 711, Kvissberg & Bàckstròm och notisfall NJA 1981 C NJA 1981 s 1205, Kommunernas Fòrsàkringsaktiebolag NJA 1981 C NJA 1982 s 800, Rohman & Sòner NJA 1982 s 853, Svenska kommunalarbetarefòrbundet NJA 1983 s 510, AB Ekebybyggen NJA 1984 s 229, Skandia NJA 1986 s 388, Sòdra Skogsagarna NJA 1987 s 639, Òsterlen-Hus AB NJA 1992 s 143, Brf Mossviolen NJA 1992 s 290, Acard Hovràttsfall Norden Synpunkter Slutsatser kap

10 11 Om rattsfbljderna av en tillampning av 36 avtalslagen Inledning Ràttsfòljderna enligt 36 avtalslagen Begrànsning i ràtten att jamka vid konsumentfòrhàllanden Jamkning av det aktuella villkoret Praxis avseende villkorsjàmkning Villkoret lamnas utan avseende Praxis avseende fall dar villkoret làmnats utan avseende Jamkning av avtalet i annat hanseende och mòjligheten att ogiltìgfòrklara hela avtalet Utredningen Propositionen Praxis avseende jamkning och ogiltigfòrklaring av hela avtalet Mòjligheter till skadestànd Slutsatser kap Associationsratten och 36 avtalslagen 261 Att observera 261 Inledning Motiven Aktiebolagslagens minoritetsskyddsregler och generalklausuler Handlingsregler fòr bolagsstàmmans beslut uppstàllda till skydd fòr minoriteten Handlingsregler fòr styrelsens beslut uppstàllda till skydd fòr minoriteten Ràttsfòljder vid òvertràdelse av handlingsreglerna Verkan av en ràttshandling som genomfòrs av stàllfòretràdare i strid med handlingsreglerna Regeringens proposition 1993/94:196 Àndringar i aktiebolagslagen (1975:1385) m.m Analysavett exempel fràn litteraturen Analys av mòjlighetema att angripa s k fallskàrmsavtal Minoritetsskyddsregler enligt lagen (1980:1385) om handelsbolag och enkla bolag Minoritetsskyddsregler dels enligt lagen (1987:667) om ekonomiska fòreningar dels enligt oskriven ràtt i ideella fòreningar Nàgra i doktrinen redovisade tankbara tillàmpningar av 36 avtalslagen inom associationsratten Om ròstavtal (konsortialavtal) Handelsbolag och enkla bolag. Fòrfattningens (bolagsavtalets) innehàll; bolagsmans kontrollràtt

11 Tillàmpning av fòrfattningen, bl a bolagsavtalet Vinstdelning i enkla bolag och handelsbolag Bolagsavtalet i handelsbolag eller enkelt bolag ogiltigt med stòd av 36 avtalslagen Om bolagsmans skadestàndsskyldighet i handelsbolag och enkla bolag Om stadgarna; róstràtt i fòreningar Om àterbetalning av insats Om avtal vid sidan av medlemskapet Om òvertràdelser och pàfòljder enligt FL Om styrelsebeslut m m i ideella fòreningar Om fòrverkande, vite och uteslutning ur fòrening Om pròvning av uteslutningsbeslut Skiljeklausuler i fòreningsstadgar Praxis avseende stadgeenlighet och skalighet samt om uteslutning ur ideell fòrening Om jamkning av sanktion mot medlem i ideell fòrening Praxis avseende jamkning av stadgar Slutsatser kap avtalslagen och forutsàttningslàran Inledning Forutsàttningslàran Nàgot om fòrhàllandet mellan fforutsàttningslàran och 36 avtalslagen Àr forutsàttningslàran fortfarande aktuell efter tillkomsten av generalklausulen? Kan fònitsàttningslàran alternativi generalklausulen tillampas pà samma ràttsfràga? Nàr skall forutsàttningslàran respektive generalklausulen anvandas? Kan generalklausulen tillampas pà ett avtal trots avsaknad av àtminstone ett oskaligt avtalsvillkor? Synpunkter Slutsatser kap Slutsatser Slutsatser fòr varje kapitel Sammanfattande slutsatser 293 Summary 295 Kallfórteckning 299 BILAGA Rattsfall