DOM J._o lf-0,2-;zb Meddelad i Sundsvall

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL J._o lf-0,2-;zb Meddelad i Sundsvall Sida 1 (4) Mål m KLAGANDE Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall MOTPART M God man: ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Faluns dom den 13 maj 2013 i mål nr, se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt socialförsäkiingsbalken från och med april 2011 KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom i den del som avser beviljande av dubbel assistans med sju timmar per vecka för att transportera hjälpmedel vid utevistelser. Dok.Id Postadress Box Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se Expeditions tid måndag - fredag 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 2 Mål nr YRKANDEN M.M. Försäkringskassan yrkar att kammmtätten upphäver förvaltningsrättens dom i den del som avser beviljande av dubbel assistans med sju timmar per vecka för att transportera hjälpmedel vid utevistelser. Till stöd för överklagandet anförs i huvudsak följande. Med personlig assistans avses ett personligt utfonnat stöd som ges av ett begränsat antal personer. Assistansen ska vara förbehållen krävande eller i olika avseenden komplicerade situationer, i regel av mycket personlig karaktär. Dubbel assistans kan beviljas om det bedöms att aktiva insatser av två assistenter samtidigt är nödvändiga för att den funktionshindrade ska kunna få sina grundläggande eller andra personliga behov tillgodosedda. För att insatsen ska bedömas som personlig assistans ska hjälpbehovet vara av personlig karaktär. Insatser såsom att en assistent ska transportera hjälpmedel vid den funktionshindrades utevistelse med permobil är inte ett sådant hjälpbehov av personlig karaktär som assistans kan beviljas för. Det krävs inte kunskaper om M och hans funktionshinder för att utföra detta. Behovet av hjälp med att transportera hjälpmedel får täckas av andra insatser än personlig assistans. M bestrider, som det får förstås, bifall till överklagandet. Han har inkommit med en komplettering till utredningen där han bland annat anför att han inte kan gå ut utan dubbelassistans och där han räknar upp vilka saker som måste vara med vid utevistelse t.ex. sug, pump, slangar, track, rubensblåsa och laddare. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämplig lagstiftning framgår av förvaltningsrättens dom. I den proposition som låg till grund för införandet av insatsen personlig assistans anfördes bland annat följande. Assistansen ska vara förbehållen

3 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 3 Mål nr krävande eller i olika avseenden komplicerade situationer, i regel av mycket personlig karaktär. Avgörande bör vara att den enskilde behöver personlig hjälp för att klara sin hygien, för att klä av och på sig, för att inta måltider eller för att kommunicera med andra. Avsikten bör emellertid vara att assistansen därutöver också ska ges i andra situationer där den enskilde behöver kvalificerad hjälp och som ingår i det dagliga livet, t.ex. om personen behöver hjälp för att komma ut i samhället, för att studera, för att delta i daglig verksamhet eller för att få eller behålla ett arbete (prop. 1992/93:159 s. 64). I specialmotiveringen (a. prop. s ) anförs i huvudsak följande. Den personliga assistenten ska också kunna utföra arbetsuppgifter som idag utförs av den sociala hemtjänsten enligt socialtjänstlagen. Meningen är dock inte att assistenten för dessa personer till alla delar ska ersätta denna hemtjänst. Städning, inköp och liknande uppgifter som inte görs tillsammans med den enskilde som ett led i det personliga stödet till honom, ska inte tas med vid beräkningen av behovet av personlig assistans. Av förarbetsuttalandena framgår att det, för att hjälpen ska ges som personlig assistans, ska vara fråga om kvalificerad hjälp eller uppgifter som görs tillsammans med den enskilde som ett led i det personliga stödet till honom. Det synes ostridigt att M har behov av hjälp med att transportera hjälpmedel under utevistelse för att uppnå goda levnadsvillkor. Frågan i målet är om detta är ett sådant behov som ska tillgodoses genom insatsen personlig assistans och därmed berättiga till assistansersättning. Enligt kammarrättens mening är den hjälp som M: behöver med att transportera hjälpmedel varken kvalificerad eller ett led i det personliga stödet till honom. Det har inte heller frarnkornn1it att behovet av en extra respirator är så ofta förekommande eller att det innebär sådana allvarliga hälsorisker om den inte finns tillgänglig att det av sådana skäl

4 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 4 Mål nr skulle finnas anledning att bevilja ersättning för dubbel assistans avseende den här tiden. Kammarrätten finner således att Försäkringskassans överklagande ska bifallas och förvaltningsrättens dom upphävas i den del som avser beviljande av dubbel assistans med sju timmar per vecka för att transpo11era hjälpmedel vid utevistelser. C R A föverkla, AR, s;1b aga B (formulär:).. AAJ cil- /1 4 Eric rf'en Charlotte,.. Wias L J :1 son kammarrättsråd kammarrättsråd Ulammarättsassessor ordförande referent Jacob Krook föredragande

5 FÖRVAL TNINGSRÄ TTEN I FALUN Meddelad i Föredragande Falun Conny Israelsson Målm Sida 1 (8) KLAGANDE Lars Simes, V råkgränd 6 B Säter God man: Helen Johansson Karlsgårdarna Säter MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut , diarienr SAKEN Assistansersättning enligt 51 kap. socialförsäkrings balken (2010: 110) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE. Förvaltningsrätten ändrar det överklagade beslutet och förklarar att Lars Simes har rätt till assistansersättning med ytterligare 67 timmar och 50 minuter per vecka fr.o.m. april Dok.Id Postadress Box 45 S Falun Besö ksa dress Kullcn 4 Telefon Telefax E.-post: forvaltn ingsr<jtten i falun@do111.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00

6 I FALUN Sida BAKGRUND Försäkringskassan beslutade den 5 oktober 2011 att bevilja L assistansersättning motsvarande i genomsnitt 114 timmar och 15 minuter i veckan och i övrigt avslå hans ansökan som avsåg en utökning av assistansersättningen till 255 timmar och 30 minuter i veckan. Beslutet ändrades inte vid omprövning den 9 januari YRKANDEN M.M. I överklagande yrkar L att assistansersättningen ska utökas med 120 timmar och 30 minuter per vecka och att beslutet ska ändras i följande avseenden. Aktiva insatser nattetid 80 timmar och 30 minuter per vecka, skötsel/övervakning av hemrespirator, kommunikation 14 timmar per vecka, dusch 7 timmar per vecka, påklädning 7 timmar per vecka, träning 3 timmar och 30 minuter per vecka och övriga förflyttningar 14 timmar per vecka. L. anför bl.a. följande. Han behöver tillsyn dygnet runt med sin hemrespirator och för att suga slem. Han har fingrat på slangar som dragits ur och han blir slemmig flera gånger per dygn. Han påkallar inte uppmärksamhet på natten. Hemrespiratorn larmar men då är det alltid den vakna assistenten som höi;, stänger av larmet och åtgärdar felet. Det är livsavgörande att ha "vaken natt". När han vistas utomhus ska alla hjälpmedel medföras, sug, respirator, Rubens blåsa m.m. Han har alltid en extra respirator med sig ifall den ordinarie skulle gå sönder. Han behöver därför två assistenter. En som kör permobilen och en som tar hand om övriga saker. Den extra respiratorn körs i en vagn, då det inte är möjligt att ha den på permobilen. Om respiratorn slutar fungera finns det möjlighet att använda Rubens blåsa för att in luft manuellt i lungorna. Under dagen f'ar han hjälp med sitt gymnastikprogram oftast tre gånger per dag. Han har en hostmaskin som används varannan dag. En assistent sköter hostmaskinen och en assistent står klar med sugapparat och suger i yttre kanylen.

7 IFÅLON Sida 3 Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför bl.a. följande. L har beviljats assistansersättning för all vaken tid kl , dvs. 87 timmar och 30 minuter i veckan. Han har beviljats dubbel assistans med 5 timmar och 20 minuter i veckan avseende dusch, av- och påklädning, byte av trakeostomiband, träning och övriga förflyttningar där sådant behov bedömts föreligga. Under nattetid har han beviljats tid för aktiva insatser med 1 timme och 45 minuter per vecka och för övrig tid har jour beviljats. Jour innebär att assistenten ska finnas till förfogande i L omedelbara närhet och vara vaken Gfr Kammarrätten i Göteborgs dom i mål nr och Kammarrätten i Jönköpings dom i mål nr ). Behovet av sådan tillsyn som åberopas i överklagandet omfattas av beviljad jourtid. Försäkringskassan har beviljat dubbel assistans med 1 timme för dusch avseende tre tillfällen per vecka. Det framgår inte av utredningen att L behov av dubbel assistans vid övriga förflyttningar i genomsnitt överstiger den tid på 2 timmar som Försäkringskassan har beräknat. Det framgår inte heller att behovet av dubbel assistans vid träning överstiger 1 timme och 45 minuter per vecka som Försäkringskassan har beaktat. UTREDNING Av handlingarna i målet framgår att L lider av en muskelsjukdom som medför tilltagande svaghet i all muskulatur. Sjukdomen har bl.a. medfört att han måste få sin näring via en sond genom bukväggen. L var genom ett beslut i september 2008 beviljad assistansersättning med 62 timmar och 25 minuter per vecka. Efter utskrivnings från Falu lasarett, där man konstaterade andningssvikt, har han behandlats han i hemmet med bl.a. en hernrespirator. I samband med utskrivningen beviljades han bistånd enligt socialtjänstlagen i fonn av hjälp i hemmet av två personal kl och en vaken personal kl Beslutet gällde fr.o.m. den 8 juni 2011 till dess Försäkringskassan beslutat om utökning av assistansersättningen.

8 I FALUN Sida4 Försäkringskassan har gjort följande bedömning av behovet av dubbel assistans och behovet av älp under natten. L behöver dubbel assistans när han duschar då en av assistenterna måste kontrollera respiratorn. Försäkringskassan har beräknat att han helkroppsduschar en gång per vecka och får nedre dusch två gånger i veckan samt att tidsåtgången är 20 minuter per tillfälle, sammanlagt 1 timme per vecka. Vid på- och avtagning av tröjor måste respiratorn dras ur en kort stund. Försäkringskassan beräknar att L behöver dubbel assistans 5 minuter per dag för detta moment, sammanlagt 35 minuter per vecka. Man måste även vara två i samband med byte av trakeostomin en gång i veckan. Tidsåtgång 10 minuter. Mot bakgrund av vad som framkomit vid hembesök beräknar Försäkringskassan tid för dubbel assistans i samband med ståträning en gång per dag under 15 minuter. Försäkringskassan beräknar ytterligare 2 timmar i veckan för dubbel assistans i samband med övriga överflyttningar som vridningar i sängen och i samband med toalettbesök och utevistelser. Mot bakgrund av vad som framkommit vid hembesöket och med stöd av de medicinska underlagen beräknas ingen tid för dubbel assistans i samband med användande av hostmaskin eller skötsel och övervakning av respiratorn. Respiratorn Immar ibland under natten och L kan ibland påkalla uppmärksamhet och då måste personalen gå in och kontrollera varför samt hjälpa till. Försäkringskassan beräknar 15 minuter per natt för detta. L behöver ha någon i sin omedelbara närhet under natten. Försäkringskassan beviljar därför jour under resterai.1de tid. I ett intyg den 11 maj 2011 av överläkaren Pierre Sobrino anges bl.a. följande. L klarar nu endast att andas med hjälp av en icke invasiv ventilator och mask som han nu tränas för. Han kommer att ha behov av ventilatorbehandling under större delen av dygnet för att överleva. Detta gör att hans behov av personliga assistenter ökar. Dessa kommer också att

9 I FALUN Sida 5 behöva genomgå utbildning för att kunna hjälpa honom att koppla på och av ventilatorn samt för grundläggande skötselvård. Det finns således ett klaii ökat behov av omvårdnad. I ett intyg den 19 maj 2011 av leg. arbetsterapeuten Rebecca Hiding anges bl.a. följande. L får liggande i sängen hjälp av två personer med all övre och nedre hygien samt all av- och påklädning. Han medverkar vid lägesändring. Han lyfter arrnai och ben och behöver hjälp att lyfta huvudet. Får blöja bytt. Enligt personlig assistent har han vid något tillfälle konunit upp i hygienstol med hjälp av två personer och sedan fått hjälp med klädsel och torkning. L får hjälp av två personer vid förflyttning från liggande till sittande på sängkanten. Han sitter med en persons stöd och förflytas till sittande i rullstol med hjälp av två personer. Han kan själv korrigera sittställningen i rullstolen. Han behöver även hjälp av två personer för hantering av ventilator, bl.a. vid rengöring av denna och den måste tas lös vid av- och påklädning. BESTÄMMELSE R M.M. Av 51 kap. 2 socialförsäkrings balken (2010: 110), SFB, framgår att en försäkrad som omfattas av 1 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS, kan för sin dagliga livsföring få assistansersättning för kostnader för sådan assistans som avses i 9 a samma lag. För rätt till assistansersättning krävs enligt 51 kap. 3 SFB att den försäkrade behöver personlig assistans i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan för sådana grundläggande behov som avses i 9 a LSS. Av den sistnämnda paragrafen framgår att personlig assistans avser ett personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan

10 I FALUN Sida 6 hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till assistans för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Enligt 51 kap. 9 SFB ska assistansersättning beviljas för ett visst antal timmar per vecka, månad eller längre tid, dock längst sex månader, när den försäkrade har behov av personlig assistans för sin dagliga livsföring (beviljade assistanstimmar ). Enligt 6 Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993 :24) om assistansersättning i lydelsen före den 1januari2013 avses med jour tid under vilken den personliga assistenten inte utför en aktiv arbetsinsats men finns till förfogande i den funktionshindrades omedelbara närhet. En assistanstimme ska anses motsvara fyra timmar för jour. Jour har fr.o.m. den 1januari2013 ersatts av väntetid. Med väntetid avses enligt samma lagrum i den nya lydelsen tid då den försäkrade under sin dygnsvila behöver ha en personlig assistent tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår utan att det är fråga om tillsyn i form av grundläggande eller andra personliga behov. I praxis från kammarrätterna har beräkningen av tid för dubbel assistans i normalfallet utgått från den tid det tar då den extra assistenten utföra en aktiv insats, utan att ta hänsyn till omständigheter som hänför sig till assistenten, schemaläggningsproblem och liknande (jfr Kammarrätten i Jönköping, mål nr och Kammanätten i Stockholm, mål nr ). Momenten däremellan har således i regel inte ingått i beräkningen av den dubbla assistansen. Undantag kan dock göras i fall då hjälpbehovet är av sådan mi att det är förenat med allvarliga hälsorisker att medge dubbel assistans endast för den tid det tar att utföra aktiva insatser (jfr Kammarrätten i Göteborg mål nr och Kammarrätten i Stockholm mål nr ).

11 I FALUN DOlVI Sida 7 SKÄLENFÖRFÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Målet gäller om L har rätt till ytterligare assistansersättning för dubbel assistans och för aktiva insatser av assistenterna under dygnsvilan. Av utredningen i målet har inte framkommit tillräckliga skäl för att frångå den princip som innebär att endast den tid det tar då den extra assistenten utföra en aktiv insats beaktas. Förvaltningsrätten anser dock, att utredningen ger stöd för att L behöver en extra assistent kontinuerligt för att transportera hjälpmedlen under den tid som han vistas utomhus med sin permobil. Tiden för den dubbla assistansen bör enligt förvaltningsrättens mening skäligen bestämmas till 1 timme per dag eller 7 timmar per vecka. Förvaltningsrätten anser vidare att utredningen ger stöd för att L behöver dubbel assistans under ståträning vid ytterligare ett till tillfälle per dag med 15 minuter eller 1 timme och 45 minuter per vecka. Förvaltningsrätten finner i övrigt inte skäl att frångå Försäkringskassans beräkning av tiden för den dubbla assistansen. Av utredningen i målet får anses framgå att det ingår i assistentens uppgifter under natten att kontinuerligt se till att L ventilator fungerar och vid behov ingripa. Även om det tidigare begreppet jour förutsatte att assistenten befann sig den funktionshindrades omedelbara närhet och var vaken, ligger det enligt förvaltningsrättens mening nännast till hands att betrakta denna uppgift som en aktiv arbetsinsats i fonn av kontinuerlig tillsyn av L och den medicinska utrustningen. Att ett sådant synsätt är berättigat blir enligt förvaltningsrättens mening ännu tydligare vid en jämförelse med begreppet väntetid. Den tid, 78 timmar och 45 minuter per vecka (11 timmar och 15 minuter x 7 dygn) som betraktats som tid för jour, ska således omräknas till hela assistanstimmar, vilket innebär att L ska beviljas assistanserättning för ytterligare 59 timmar och 5 minuter per vecka (78 timmar och 45 minuter - 19 timmar och 40 minuter).

12 I FALUN Sida 8 Till följd av det som anfö1is ska L beviljas assistansersättning med ytterligare 67 timmar och 50 minuter per vecka fr.o.m. april HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV C) ( t" '( )J,,;;: U.1 (i.!) '-''" \.v vv V,. \. <:Y - ', I t fc..li.l ilt.{vltgld' ' Elje a Ulfhake B erglund ; rådman ' /' I! ' f \ /. I I avgörandet har även nämndemännen Ulla Cassel, Birgitta Bienitz och Ing-Marie Möller Andersen deltagit.