DOM Meddelad i Sundsvall. ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Umeås dom den 25 oktober 2012 i mål nr , se bilaga A

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVA Meddelad i Sundsvall Sida 1 (5) Mål nr KAGANDE Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall MOTPART ÖVERKAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Umeås dom den 25 oktober 2012 i mål nr , se bilaga A SAKEN Assistansersättning KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och fastställer Försäkringskassans beslut den 12 mars Dok.Id Postadress Box Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVA Sida2 Mål nr YRKANDEN M.M. Försäkringskassan yrkar att kammaitätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer Försäkringskassans beslut den 12 mars Till stöd för sin talan anför Försäkringskassan i huvudsak följande. Av utredningen i målet framgår att har behov av kortare aktiva insatser under dygnsvilan cirka fem till åtta gånger per natt. Då dessa insatser sammantaget har beräknats uppgå till en timme per natt bör en timme aktiv assistans beviljas per natt. Utredningen visar inte att under övrig tid av sin dygnsvila har behov av aktiv assistans eller att hon skulle ha behov av aktiv tillsyn på grund av att det i annat fall skulle innebära att hon utsätts för allvarliga hälsorisker. Hennes hj älpbehov under resterande del av dygnsvilan kan tillgodoses genom att en assistent finns till förfogande i hennes omedelbara närhet och jour bör därför beviljas under denna tid. bestrider bifall till Försäkringskassans överklagande och yrkar att karnmaitätten beslutar att hon har rätt till 168 tinunars assistansersättning per vecka och att beslutet ska gälla från och med den 1 november Till stöd för sin inställning anför 1 bl.a. följ ande. Hennes behov av assistans under dygnsvilan kan inte tillgodoses genom assistent med jour. Hon kan inte larma och påkalla hj älp när hon behöver det. Det innebär att hon inte kan få sin medicin när hon får ett epileptiskt anfall eller andningsbesvär eller att hon f'ar ligga med kramp i timmar tills assistenterna kommer och ser till henne. Eftersom hon inte kan påkalla hj älp måste assistenten sitta i döitöppningen till hennes sovrum, vilket innebär att assistenten utövar aktiv tillsyn. Hon har visserligen inte behov av aktiva insatser hela tiden som hon sover men insatserna som hon har behov av de delar av natten som hon är vaken kan inte tillgodoses av en assistent med

3 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVA Sida 3 Mål nr jour. Assistentens uppgift är snarast att likna vid arbete med övervakning och tillsyn, vilket arbetsrättsligt inte betraktas som jour utan aktiv tjänst. Försäkringskassan använder begreppet jour i annan betydelse än den vedertagna och arbetsrättsliga betydelsen av jour. Till stöd för sin inställning åberopar ett intyg från, ombudsman vid Kommunal i Västerbotten. SKÄEN FÖR KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE I målet är ostridigt att 1 ; är berättigad till assistansersättning. Frågan är hur hennes behov ska tillgodoses under dygnsvilan. Insatser under dygnsvilan kan ges som hel assistansersättning, väntetid (tidigare benämnt jour) eller beredskap. Genom ändring i Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS :24) om assistansersättning, som trädde i kraft den 1 januari2 013, ändrades begreppet jour till väntetid. Innebörden av begreppen är emellertid väsentligen densamma i sak. Enligt 6 RFFS :24 ska vid bestämmande av assistansersättning en timmes väntetid anses motsvara en fjärdedels assistanstimme. Med väntetid avses tid då den försäkrade under sin dygnsvila behöver ha en personlig assistent tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår utan att det är fråga om tillsyn i fo1m av grundläggande behov eller andra personliga behov. Försäkringskassan gör gällande att behov under dygnsvilan kan tillgodoses genom en timmes aktiv assistans och i övrigt genom jour (numera väntetid). anser att hon har behov av sådan tillsyn som innebär att hon har rätt till aktiv assistans under hela dygnsvilan. Av distriktsläkaren Susanna Erikssons utlåtande den 29 augusti framgår att har behov av möjlig momentan nattlig hjälp.

4 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVA Sida4 iv1ål nr Det framgår att kan få hosta och kan behöva hj älp att dricka vatten, med inhalation eller att suga slem, att hon kan behöva hj älp med att öppna fönstret, att ställa sig upp för att lindra besvären med kramper i benen eller hjälp till toaletten. Vidare framgår att hon har svå1t att förmedla sig med larm och att hon har behov av att det finns en person i hennes direkta närhet som kan uppmärksamma exempelvis hennes hostningar. Att personen sitter utanför sovrummet såsom sker verkar kunna fungera. har bedömt att har behov av en vaken person som uppfattar hennes eventuella behov. Den försäkringsmedicinska rådgivaren Bengt Borssen har i yttrande den 28 september uppgett att 1 begränsningar är reella men bedöms inte ur ett medicinskt perspektiv i1mebära behov av kontinuerlig övervakande assistans nattetid. Enligt kammarrättens mening framgår av utredningen i målet att har hj älpbehov nattetid som i viss utsträckning är oförutsebara. Kammarrätten finner dock inte att det i målet är visat att hon till följd härav har behov av sådan aktiv tillsyn under natten att det är fråga om grundläggande eller andra personliga behov. Utifrån vad som framkommit i målet finner kammarrätten att behov av assistans under dygnsvilan därför kan tillgodoses med en timmes assistans per natt motsvarande aktiva insatser och, under återstående del av dygnsvilan, genom att en personlig assistent finns tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår (så kallad jour- eller väntetid). Försäkringskassans överklagande ska därför bifallas.

5 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVA Sida 5 Mål nr HUR MAN ÖVERKAGAR, se bilaga B (formulär 4). /f ria '; ) /".. ' \ - (. VM v{ 0 I; Wv\_/ /{.dj# /ilj'/ Mats Törnered kammarrättslagman ordförande Tofejörn Helin kammarrättsråd kammaitättsråd referent Sofia Hemström kamman"ättsfiskal föredragande

6 FÖRV ATNINGSRÄTTEN I UMEÅ Meddelad i <Bc.Qago. t.a Mål nr Kansli 1 Sida 1 (7) Umeå KAGANDE MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/sundsvall Sundsvall ÖVERKAGAT BESUT Försäkringskassans beslut den 12 mars 2012 Diarienummer SAKEN Assistansersättning SUT Med ändring av Försäkringskassans beslut förklarar förvaltningsrätten att har rätt till assistansersättning för totalt 168 timmar per vecka. Ersättning för retroaktiv tid ska endast utbetalas i elen mån assistansen utförts. Målet visas åter till Försäkringskassan för erforderlig handläggning och för eventuell utredning om assistans motsvarande ovan nämnd utökning av assistansen utförts under retroaktiv tid. Dok. ld Postadress Box 193 Bcsöksad ress Nygatan 45 Telefon Telefax Expeditionstid måndag- fredag 90 I 05 Umeå (Tingshuset) E-post: forvaltn ingsratteni u m ea@clom.se 08:00-12:00 13:00-16:00

7 FÖRVATNINGSRÄ TTEN I UMEÅ Sida BAKGRUND OCH YRKANDE har ospecificerad prirapares, osteoporos, epilepsi och astma. Sedan mars 2002 har hon varit beviljad assistansersättning med timmar per sexmånadersperiod vilket motsvarar i genomsnitt 105 timmar per vecka. Assistansen har utförts kl Nattetid har tidigare haft hjälp av sin make. Maken avled hastigt i juni 2010 och kommunen har i avvaktan på Försäkringskassans beslut beviljat aktiv personlig assistans nattetid från och med den 14 juni 2010 till och med den 31 oktober I juni 2010 inkom till Försäkringskassan en anmälan från kommunen att hade rätt till utökad assistansersättning. Försäkringskassan beslutade den 20 oktober 2011 att bevilja timmar per sexmånadersperiod vilket motsvarar i genomsnitt 13 1 timmar per vecka. hade ansökt om assistansersättning med 168 timmar per vecka. Som skäl för beslutet angavs i huvudsak följande. Med hänsyn till de medicinska underlagen bedöms behov av tillsyn all vaken tid föreligga. Dock bedöms behov av aktiv assistans under natten inte föreligga. Behovet av hjälp nattetid är vid cirka 5-8 tillfällen per natt. Hjälpinsatsen vmje gång är av kortare slag och inte av sådan karaktär och frekvens att aktiv assistans kan beviljas. Försäkringskassan beviljar jour samt 1 timme aktiv assistans per natt. Försäkringskassan omprövade beslutet den 12 mars 2012 men fann inte skäl att ändra det. l beslutet angavs att assistenten ska vara beredd att utföra sitt uppdrag vilket innebär att assistenten är vaken. I överklagande till förvaltningsrätten yrkar ' att hon ska beviljas assistansersättning för totalt 168 timmar per vecka, dvs. för hela dygnet och anför bl.a. följande. Hon har ingen möjlighet att lam1a eller göra sig hörd nattetid bl.a. på grund av svag röst och att hon nattetid har

8 FÖRVA TNIN GSRÄ TTEN!UMEÅ Sida tandställning. När hon får hosta/astmaanfall måste det stoppas i tid med akutmedicin annars får hon ett epileptiskt anfall. Hon måste få hjälp med medicineringen. Hon kan även få kramper i fötter och ben vilket måste lindras med massage. Nu ställer personalen en väckarklocka på larm några gånger per natt. De kommer och hjälper henne när klockan ringer. Hon har en säng som har uppfällbart ryggstöd och hon måste sitta på natten. Det underlättar hostan/astman men hon får sitta med kramp tills personalens väckarklocka ringer. Hennes hälsa har försämrats på grund av att hon. måste sitta i sängen. Hon har fått mer värk i bl.a. höfterna och har fått k01iisonsprutor i båda höfterna. Hon har även fått skavsår i huden med svampinfektion och det finns risk för trycksår. Enligt arbetstidslagen så är jour sovande men ska finnas till hands vid behov. Jourtiden f'ar inte användas vid arbeten av typen tillsyn eller övervakning även om arbetet i praktiken endast består i att finnas till hands. TIÄMPIGA BESTÄMMESER En försäkrad som omfattas av 1 lagen (1993 :3 87) om stöd och service till vissa funktionshindrade kan för sin dagliga livsföring få assistansersättning för kostnader för sådan personlig assistans som avses i 9 a samma lag. För rätt till assistansersättning krävs att den försäkrade behöver personlig assistans i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan för sådana grundläggande behov som avses i 9 a SS. (51 kap. loch 3 socialförsäkrings balken) Enligt 9 a SS avses med personlig assistans personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om elen funktionshindrade (grundläggande behov).

9 FÖRV ATNINGSRÄ TTEN I UMEÅ Sida UTREDNINGEN Utlåtande den 29 augusti 2011 av distriktsläkare Susanna Eriksson, Citymottagningen, Umeå har en klar nedsättning av muskulär kraft i aimar och ben. Hon har också en påtaglig synnedsättning och dubbelseende. Beträffande nattlig hjälp finns behov av möjlig momentan hjälp. Under natten kan hon få hosta och kan då behöva hjälp att dricka vatten. Ibland behöver man hjälpa henne med inhalation och vid vissa tillfällen kan man behöva suga slem. Hennes dåliga kraft i armarna gör det svårt för henne att klara av att lyfta armarna och trycka på ett larm. Till detta bidrar också sannolikt hennes nedsatta syn så det kan vara svårt att hitta larmet. Hon kan också under natten behöva hjälp att öppna fönstret om det blir för varmt i sovrummet. Nattetid kan hon också få kramper i benen och behöver då hjälp att få ställa sig upp för att lindra besvären. Ibland kan hon behöva hjälp till toaletten. Sanunanfattningsvis anser hon att., har behov av hjälp under hela sin vakna tid. Detta inträffar även de tidpunkter på natten då hon vaknar och behöver. hjälp. Då hon har svårt att förmedla sig exempelvis med!ann och då de insatser som krävs kan behöva ske tämligen momentant förefaller det finnas att behov av en person som finns direkt i närhet och som kan uppmärksamma exempelvis hennes hostningar. Att personen såsom idag sitter utanför sovrummet verkar kunna fungera. Således ser hon behov av en vaken person som uppmärksammar hem1es eventuella behov då hon inte kan tillgodose dem själv.

10 FÖRVA TNINGSRÄ TTEN I UMEÅ Sida Yttrande den 28 september 2011 av Bengt Borssen, försäkringsmedicinsk rådgivare Av underlaget framkommer att är i behov av hjälp även nattetid då hon inte klarar att vända sig, vända kudden, rätta till sängklädsel eller sätta sig upp i sängen. Vidare anges att hon under natten kan få hosta och då behöver hjälp med att dricka vatten eller ev. hjälp med inhalation av läkemedel. Kramper i benen kan uppstå nattetid och då behöver hon hjälp med att ställa sig upp för lindring. Ibland uppstår även toalettbehov. De angivna begränsningarna är reella men bedöms inte ur ett medicinskt perspektiv innebära behov av aktiv (kontinuerligt övervakande) assistans nattetid. Utlåtande den 13 januari 2012 av arbetsterapeut Maria Stenvall, Citymottagningen, Umeå Vid ett hembesök den 16 september informerade att man hade problem med det babylarm som hon använde för att kunna påkalla assistenternas uppmärksamhet nattetid. Man provade ut ett larm som heter Epiton och som är en röstkontakt för att styra larm. Detta :fungerade inte eftersom hon har svag röst och larmet därmed måste ställas in på sådan känslighet att det reagerar på alla andra omgivningsljud som ex. plogbilar, andning m.m. och då larmar hela tiden. Det latm med armbandssändarc som. har provat kan bara användas dagtid då hon inte har förmågan att röra armarna när hon ligger i sängen och därmed inte kan trycka på knappen för att aktivera larmet. De har provat alla latm som passar för ändamålet och som finns i hjälpmedelsverksamhetens sortiment. Detta har inte fungerat och de kan inte erbjuda annat i dagsläget.

11 FÖRVATNlNGSRÄTTEN I UMEÅ DOI\.1 Sida Försäkringskassans bedömning av hjälpbehovet nattetid Nattvilan är beräknad till 8 timmar per natt. behöver hjälp att vändas i sängen varje timme. Vidare finns behov av hjälp när hon hostar, har behov att få dricka, när hon får kramp i ben och fötter, att få ögondroppar och ibland hjälp med toalettbesök. Behovet av hjälp med dessa aktiva insatser är inte så frekvent att hjälp behövs varje natt. Försäkringskassan bedömer att behov av aktiv hjälp uppgår till i genomsnitt 1 timme per natt. Övrig tid av hjälp nattetid beräknas som jour då hjälpbehovet I nte kräver att assistenterna finns i sovrum utan det är fullt tillräckligt att de finns i direkt anslutning till sovrummet. SKÄ bedöms tillhöra den personkrets som omfattas av SS. Frågan i målet gäller i vilken utsträckning hon är i behov av vaken assistans nattetid. Försäkringskassan har för nattetid beviljat 1 timme aktiv tid och övrig tid jour. I det överklagade beslutet har angetts att assistenten ska vara beredd att utföra sitt uppdrag vilket innebär att assistenten ska vara vaken. Enligt förvaltningsrättens mening saknas stöd för att det i begreppet jour ingår att assistenten ska vara vaken. Av utredningen i målet framgår att på grund av sitt funktionshinder inte har möjlighet att larma nattetid och att hon därför inte kan få sitt hjälpbehov tillgodosett när hon är i behov av hjälpen. Vidare framgår att hon inte har röstresurser för att kunna väcka assistenten. Förvaltningsrätten bedömer därför att, för att kunna få sitt hjälpbehov tillgodosett, är i behov av aktiv tillsyn under natten. Överklagandet ska således bifallas.

12 FÖRVA TNINGSRÄTTEN I UMEÅ Sida HUR MAN ÖVERKAGAR, se bilaga (DV 3104/1 C) 0.t/: 777 Bj Jo ansson I avgör det, scim är enhälligt, har rådmannen Björn Johansson, ordförande, samt tre nämndemän deltagit. Målet har föredragits av Gun-Marie Holmlund.