SVENSK DOMSTOL OCH UTLÄNDSK RÄTT

Transkript

1 SVENSK DOMSTOL OCH UTLÄNDSK RÄTT En internationellt privatoch processrättslig Studie Maarit Jänterä-Jareborg 1USTUS FÖRLAG Juridiska Föreningen i Uppsala

2 Innehäll Förkortningar Introduktion Behörighet, lagval och erkännande av utländska beslut Relevanta frägeställningar Undersökningens syfte och avgränsning Metod och material Den internationella privaträtten, dess källor och metod Internationell privaträtt i olika bemärkelser Rättskällorna Den internationella privaträttens metod Sambandet mellan domsrätt, lagval och verkan av utländska avgöranden Nägra lagvalsspörsmäl 34 Kvalifikation 34 Renvoi 37 Ordre public Nationalitetsprincipen eller hemvistprincipen? Om bokens terminologi Varför tillämpas utländsk rätt? Olika förklaringsmodeller Comitas gentium Läran om välförvärvade rättigheter von Savignys lagvalssystem von Savignys arv i modern internationell privaträtt Den starkaste anknytningens lag 55

3 3.2.2 Likställighetsprincipen Tväsidiga lagvalsregler Strävan efter internationell beslutsharmoni Svenskrätt En partikularistisk inställning med universalistiska drag Rensningsbehov Exempel pä svenska lagvalsregler Om internationellt lagsamarbete sedan Ideal och verklighet Vilken IP-fräga är den primära? 67 Haagkonferensens arbete Forumshopping 70 Syftet bakom forumspekulationer 71 EC:s lagsamarbete som motätgärd Reaktioner mot tillämpningen av utländsk rätt Den internationella privaträttens "misär" i rättstillämpningen Teorierna om tillämpning av utländsk rätt har ej förmätt övertyga 76 Äldre lagstiftning 76 Nyare lagstiftning Intresseawägningar vid lagvalet 81 Tysk rätt 81 USA-amerikansk internationell privaträtt Kritiken träffar svensk rätt endast delvis "Jurisprudence Bisbai" i fransk rättspraxis Kvalitetsinriktade och processekonomiska argument - tillämpning ex officio eller pä partsbegäran? En tillbakablick Svensk rätt fram till 1700-talet Främlingsrättsliga regier Den tysk-romerska rättens inflytande Förbud att äberopa främmande lag och använda främmande spräk enligt 1734 ärs lag 93

4 4.3 Den moderna internationella privaträttens genombrott ärs växellag Utländsk doktrin som Inspiration och huvudkälla Haagkonferensens betydelse Användningen av utländsk rätt - enligt det nya synsättet Regleringen i IÄL och IÄR Ar lagvalsreglerna absoluta eller dispositiva regier? Vem har utredningsansvaret rörande innehället i den tillämpliga främmande lagen? 106 Förekomsten av s.k. utredningsbestämmelser 106 Bestämmelsernas innebörd Följden av att innehället i utländsk rätt förblivit outrett Stöder utredningsbestämmelserna principen om ex officio-tillämpning av utländsk rätt? 116 Den internationellt privaträttsliga lagstiftningen 116 Bestämmelsen i RB 35:2 2 st. andra meningen När bör utländsk rätt tillämpas? Ledande principer rörande utländsk rätts användning Ex officio-principen och "äberopandeprincipen" Den internationellt privaträttsliga likställighetsprincipen Lex fori-principen och isolationsprincipen Den lojala tillämpningens princip Tillämpning ex officio? Avtalsrättsliga tvister Elektiva lagvalsregler Lagvalsregler som godtar partsautonomi Processhandlingars betydelse Indelningen i dispositiva och indispositiva mal 130

5 5.2.6 Förarbetsuttalanden stöder flexibilitet 5.3 Om processuella lagvalsavtal i dispositiva mal NJA1973 s NJA 1977 s NJA 1978 s NJA 1987 s NJA 1990 s NJA 1991 s NJA 1992 s Slutsatser / dispositiva tnälfär parterna alltid avtala om tillämpning av svensk rätt Restriktioner ifräga om tillämpning av utländsk rätt 5.4 Tillämpning av utländsk rätt endast pä begäran av part? Gränsdragningen mellan fall dar det finns en konkludent processuell lagvalsöverenskommelse och fall dar parterna förbisett lagvalsfrägan Arbetsdomstolens praxis AD 1988 nr 143 AD 1988 nr 177 AD 1991 nr 71 AD 1993 nr 40 AD 1995 nr 113 Slutsatser Allmänna domstolars praxis NJA 1986 s. 712 NJA 1993 s. 341 Andra mal 5.5 Finns det en "äberopsbörda" i internationellt privaträttsliga mal? Innebörden av 17 kap. 3 2 p. RB Tillämpligheten i internationellt privaträttsliga mal Ställningstaganden i doktrin

6 5.5.4 Äberopsbörda i belysning av senaste rättspraxis - en värdering 174 Inledning 174 NJA 1977 s NJA 1993 s Vilka krav bör ställas pä domstolens materiella processledning? 178 Processledningen bör kompensera parternas okunnighet i IP-mäl 178 Ett exempelfall 180 Det gällande rättsläget i Sverige 182 Dansk doktrin 183 Slutsatser Mäste alla dispositiva mal behandlas pä samma satt? Obligationsrättsliga mal och andra mal - är en uppdelning motiverad? Bör styrkan av mälets anknytning till Sverige respektive en främmande stat tillmätas betydelse? Bör förekomsten av tvingande regier i den tillämpliga lagen päverka bedömningen? Bör konventionsgrundade lagvalsregler särbehandlas? 191 Den svenska ständpunkten: alla lagvalsregler är likvärdiga 192 Kan Sveriges EU-medlemsskap ge anledning till omprövning? Andra grunder för olika behandling 200 Tvistens värde, m.m. 200 Lagvalet saknar relevansför tvistens utgäng 200 Summarisk process Slutsatser Indispositiva mal Vilka mal är indispositiva enligt svensk rätt? Vad innebär ex officio-tillämpning av lagvalsreglerna och utländsk rätt i dessa mal?

7 Parterna kan inte disponera över anknytningsfakta 206 Parternas önsketnäl om tillämplig lag saknar relevans 208 Ex ofßcio-principen är av begränsad betydelse i rättstillämpningen Nägra terminologiska spörsmäl Mal om äktenskapsskillnad Skilsmässotalan prövas i Sverige Stadfästelse av utländska sküsmässobeslut Faderskapsmäl Adoptionsärenden Värdnadsfrägor Allmänt Tillämplig lagför värdnadstvister Rättspraxis Reflexioner Tillämplig lagför den legala värdnaden Rättspraxis 5.8 Tillämpning av utländsk rätt vid andra myndigheter Nägra allmänna päpekanden Skattemyndighetens verksamhet Tillgängligt biständ och annan rädgivning Utredning om innehället i främmande rätt 6.1 Inledning 6.2 Vem skall inhämta utredning? 6.3 Till vilken part bör anmaning om utredning riktas? 6.4 Är den gällande ordningen ändamälsenlig? Systemets funktionsduglighet Olika krav bör gälla för dispositiva och indispositiva mal Undantag 6.5 UD:s roll vid utredning av innehället i främmande rätt En väletablerad "utredningskanal" "Klienterna"

8 6.5.3 Pä vilket underlag grundas utredningen? Systemets för- och nackdelar Snabbt och billigt? Tillförlitligt? 6.6 Utländska modeller Tyskland Österrike Schweiz England 6.7 Den europeiska konventionen angäende upplysningar om innehället i utländsk rätt Behov av internationellt samarbete Europarädskonventionens betydelse för Sverige Förordningen (1981:366) om rätt att i vissa fall begära upplysningar om innehället i utländsk rätt Tillämpningsomradet -1 Krav pä samband med ett redan inlett rättsligt förfarande -2 Utvidgningar till 1 och 2 föranledda av tilläggsprotokollet - 3 Konventionens utvidgning till straffrättens omräde -4 Framställningens innehäll -5 Svaret Spräkkraven - 6 UD:s uppgifter -7 och 8 Uppgiftom defördragsslutandestatema Värdering En blick utät Diskussionens relevansför svenska förhällanden Spräkfrägan Framtidsutsikter

9 7. "Lojal" tillämpning av utländsk rätt Den lojala tillämpningens princip Särskilda frägor Beaktande av värdeomdömen i främmande lag Skillnader i tolkningstradition "Lucka" i tillämplig främmande lag Intertemporala spörsmäl Parternas rätt att avtala om innehället i utländsk rätt - den fria bevisföringen och den fria bevisprövningen Lagförarbeten Rättspraxis Allmänt Utländsk rätt presumeras överensstämma med svensk rätt 317 SvJT 1950 s RÄ 1970 ref RÄ 1971 S SvJT 1971 rfs NJA 1988 s Kommentar 322 Den förmodade överensstämmelsen är ofta en fiktion Utländsk rätt presumeras inte överensstämma med svensk rätt Slutsatser Prövning av utländsk rätts tillämpning i HD Konsekvensen av bristande utredning Allmänt Bör talan prövas enligt svensk rätt? Bör talan ogillas? Bör talan avvisas? Eeks synsätt Undantag Senare doktrin Bör svensk lag tillämpas när detta är skäligt?

10 8.6 Bör talan prövas enligt vad domstolen finner sannolikt motsvara innehället i tillämplig främmande lag? Svensk rättspraxis Bör frägan lagregleras? Utländska förebilder Slutsats 358 Litteratur 361 Rättsfall 379 Sakregister