KONSUMENTOMBUDSMANNEN FÖRELÄGGANDE IF 2012:5 Enhetschef Gabriella Fenger-Krog 2012-10-17 FF 2012:10 Dnr 2012/373 Adressat Dentally Nordi)cnA0B4is Organisationsnummer Föreläggande 556737-24 VMENTVERKET Ki KMUAlgINTOMBUDSMAN 1 i.71 :;2,-H-'co D Par 8,,Z4............ (192. Konsumentombudsmannen (KO) ålägger Dentally Nordic AB (Dentally) att vid marknadsföring på distans av prenumerations- eller abonnemangstjänster avseende tandvårdsprodukter på ett klart och begripligt sätt informera konsumenten om att det är fråga om återkommande postförsändelser, abonnemangets eller prenumerationens bindningstid samt vad försändelserna kommer att kosta. KO förbjuder Dentally att vid marknadsföring av tandvårdsprodukter till konsument påstå eller ge konsumenten intryck av att produkten är gratis, kostnadsfri, lämnas som gåva eller liknande, om så inte är fallet, påstå att köpeavtal av tandvårdsprodukter ingåtts, när konsumenten endast samtyckt till att erhålla en gratis eltandborste och/eller när konsumenten inte uttryckligen beställt någon produkt, samt påstå eller ge konsumenten intryck av att det är fråga om en marknadsundersökning, konsumentenkät eller liknande. Föreläggandet är förenat med ett vite på sjuhundrafemtiotusen (750 000) kr. Föreläggandet ska godkännas och vara KO till handa senast den 7 november 2012 (se sista sidan). Postadress Besöksadress Telefon Fax E-post/webbadress Giro Org.nr Box 48 Tage Erlandergatan 8A 0771-42 33 00 054-1941 95 konsumentverket@konsumentverket.se Post: 5 9975-3 01-202100-2064 651 02 Karlstad www.konsumentverket.se Bank: 5050-2806
2 (8) Skäl Bakgrund Dentally marknadsför och säljer elektriska tandborstar och borsthuvuden genom s.k. canvasförsäljning, telefonförsäljning och på den egna webbplatsen www. dentally. se. KO har tidigare utfärdat ett informationsföreläggande, IF 2011:4, gentemot Dentally till följd av ett stort antal anmälningar mot bolaget från konsumenter. Föreläggandet godkändes av bolaget den 29 september 2011. Genom föreläggandet ålades Dentally att i rimlig tid innan distansavtal ingås lämna klar och begriplig information dels om konsumentens ångerrätt vid distansavtal, dels om vad tjänsten trygghetsskydd faktiskt innebär och att tjänsten medför ytterligare kostnader för konsumenten. Klagomål från konsumenter avseende Dentallys affärsmetoder har dock fortsatt att inkomma till Konsumentverket. Anmälningarna rör andra frågor än de som omfattas av det godkända informationsföreläggandet och kan indelas i tre grupper. Canvasförsäljning Anmälningarna rör dels bolagets s.k. canvasförsäljning, dvs, försäljning på allmän plats. Flera konsumenter uppger samstämmigt att det inte varit fråga om försäljning utan konsumenterna har erhållit en eller flera eltandborstar "helt gratis", som "gratisprov", för 0 kr eller helt kostnadsfritt av Dentallys representanter. Representanterna har till konsumenterna uppgivit att mottagandet av gratistandborsten inte medför någon motprestation. Konsumenterna har dock ombetts att muntligen eller skriftligen lämna kontaktuppgifter med förklaringen från representanten att denne måste kunna visa för sin arbetsgivare att eltandborsten faktiskt överlämnats. Det är dock först senare, i de fall konsumenten erhållit en kopia av dokumentet vilket enligt anmälningarna ifyllts av säljaren, eller först när konsumenten mottagit ett paket med borsthuvuden i postförsändelse, som konsumenten förstått att mottagandet av tandborsten medfört ett långtgående åtagande. Ett prenumerationsåtagande som innebär att konsumenten debiteras för ett eller flera abonnemang avseende borsthuvuden å 169 kr per paket, vilka skickas vid fyra eller sex tillfällen. Därefter fortlöper prenumerationen, dock utan köptvång. Dentally har i skriftväxling med Konsumentverket uppgivit att bolaget numera upphört med canvasförsäljningen.
3 (8) Gåva i samband med tecknande av abonnemang De anmälningar som inkommit avseende Dentallys telefonförsäljning avser också situationen där konsumenten varit fullt införstådd med abonnemangets huvudsakliga egenskaper och ingått avtal om ett sådant. Avtalet avser då ett tydligt kombinationserbjudande där konsumenten erhåller en gratis eltandbortse i samband med att konsumenten ingår avtal om prenumeration på borsthuvuden. Dentallys försäljare har därefter uppgivit att konsumenten erhåller ytterligare en tandborste i gåva som tack för att konsumenten valt att ingå ett abonnemangsavtal med bolaget. Konsumenten har därefter debiterats för två abonnemang avseende borsthuvuden, trots att den andra eltandborsten enligt uppgift från Dentally lämnats som gåva. Marknadsundersökning Konsumentverket har också erhållit anmälningar av vilka framgår att konsumenterna blivit uppringda av Dentally och att samtalet inletts med påståendet att det är fråga om en marknadsundersökning, konsumentenkät eller att bolaget vill ställa några frågor om munhygien, tandvård och liknande till konsumenten. Dentally har därefter uppgivit att konsumenten erhåller en eltandborste gratis eller i gåva för att konsumenten besvarat frågorna. En del konsumenter uppger att de erhållit två tandborstar i gåva. Det är först senare, vid telefonsamtalets slut eller när konsumenten erhållit en postförsändelse med borsthuvuden, som konsumenten förstått att "gåvan" varit förenad med ett åtagande. Ett prenumerationsåtagande som innebär att konsumenten ska betala för fyra paket med borsthuvuden vilka kostar 169 kr per paket. Har konsumenten i samband med den påstådda marknadsundersökningen dessutom mottagit två "gratis" eltandborstar har konsumenten inte bara blivit bunden av ett prenumerationsåtagande, utan två. Rättslig reglering Åläggande I l kap. 1 distans- och hemförsäljningslagen (2005:59, DHL) stadgas bl.a. att lagen innehåller bestämmelser om konsumentskydd vid distansavtal om varor och icke-finansiella tjänster. Enligt 2 kap. 6 punkterna 2 och 3 DHL ska en näringsidkare i rimlig tid innan ett distansavtal ingås lämna information om varans eller tjänstens huvudsakliga egenskaper och dess pris. Enligt andra stycket i samma bestämmelse ska informationen ges klart och begripligt och på ett sätt som är anpassat till det medel för distanskommunikation som används.
4 (8) I 2 kap. 8 DHL stadgas bl.a. att information i enlighet med 6 utgör väsentlig information enligt 10 tredje stycket marknadsföringslagen (2008:486, MFL). 110 tredje stycket MFL anges att en näringsidkare inte får utelämna väsentlig information i marknadsföringen. Med vilseledande utelämnande avses även sådana fall när den väsentliga informationen ges på ett oklart, obegripligt, tvetydigt eller annat olämpligt sätt. Enligt 8 MFL är marknadsföring som är vilseledande enligt 10 att anse som otillbörlig om den påverkar eller sannolikt påverkar konsumentens förmåga att fatta ett välgrundat affårsbeslut. Förbud Av 10 första stycket MFL framgår att en näringsidkare inte får använda sig av felaktiga påståenden eller andra framställningar som är vilseledande. Enligt punkten 20 i bilaga I till direktiv 2005/29/EG, den s.k. svarta listan, utgör det en vilseledande affårsmetod att beskriva en produkt som "gratis", "kostnadsfri", "utan avgift" eller liknande om konsumenten måste betala annat än den oundvikliga kostnaden för att svara på affårsmetoden och hämta eller betala för leverans av produkten. Bilagan gäller enligt 4 MFL som lag. Marknadsföring i strid med punkten 20 är enligt 8 MFL alltid att anse som otillbörlig. I Europeiska kommissionens riktlinjer avseende tolkningen och tillämpningen av det bakomliggande direktivet till MFL (Guidance on the implementation/application of directive 2005/29/EC on Unfair Commercial Practices, sid. 57 ff.) framgår bl.a. följande angående uttrycket "gratis". "An example of a straightforward, legitimate free claim is when a trader hands out a free product sample to passers-by in a shopping centre." Marknadsdomstolen har i avgörandet MD 1984:11, som avsåg telefonförsäljning, uttalat följande: "Det måste åligga säljaren att förvissa sig om att konsumenten uttryckligen gör en beställning, innan beställning registreras hos säljaren. Det är synnerligen angeläget att endast konsumenter som otvetydigt gjort en beställning får krav på betalning. I 9 första stycket MFL anges att all marknadsföring ska utformas och presenteras så att det tydligt framgår att det är fråga om marknadsföring.
5 (8) Av artikel 9 i Internationella Handelskammarens regler (ICC) framgår marknadskommunikation inte får dölja eller vilseleda om sitt verkliga kommersiella syfte genom att näringsidkaren påstår att det är fråga om en marknadsundersökning eller en konsumentenkät. Enligt punkten 22 i den svarta listan är det vilseledande när en näringsidkare skapar intryck av att denne inte agerar i syften som hänför sig till dennes näringsverksamhet. Enligt 8 MFL är marknadsföring som sker i strid med 9 MFL vilseledande och otillbörlig om den påverkar eller sannolikt påverkar mottagarens förmåga att fatta ett välgrundat affårsbeslut. I samma bestämmelse stadgas dessutom att sådan vilseledande marknadsföring som anges i punkterna 1-23 i svarta listan alltid att anse som otillbörlig. Föreläggande Av 23, 24 och 28 MFL framgår att KO i ärenden som inte är av större vikt dels kan ålägga en näringsidkare att lämna väsentlig information, dels kan förbjuda en näringsidkare att använda sig av en viss marknadsföringsåtgärd. KO utfärdar då ett s.k. föreläggande vilket ska förenas med vite. KO:s bedömning Information Det är viktigt att Dentally tydligt i sin marknadsföring informerar konsumenter om tandvårsproduktens huvudsakliga egenskaper dvs, att det är fråga om ett abonnemang, bindningstiden samt kostnaden för detta. Av inkomna anmälningar framgår att konsumenter fortfarande inte anser sig få tydlig information från Dentally om den marknadsförda produktens innehåll. Att såsom Dentally i marknadsföringen påstå eller framhäva att en produkt är gratis samtidigt som bolaget inte på ett klart och otvetydigt sätt lämnar den för konsumenten väsentliga informationen om att denne blir bunden av ett fortlöpande abonnemang, är vilseledande. Marknadsföringen är därtill otillbörlig då den påverkar eller sannolikt påverkar konsumentens affärsbeslut. Canvasförsäljning Dentally har till KO uppgivit att bolaget upphört med denna typ av försäljning. KO vill dock för framtiden försäkra sig om att bolaget, för det fall utomhusförsäljningen återupptas, inte tillämpar otillbörliga affärsmetoder. I ärendet är utrett att Dentally i samband med tidigare utomhusförsäljning
6 (8) överlämnat eltandborstar till konsumenter och påstått att dessa är gratis. Konsumenten har försäkrats om att det inte föreligger något åtagande från dennes sida men trots detta ombetts lämna skriftliga person- och adressuppgifter. Konsumenten har därmed inte heller uppfattat att han eller hon ingått något avtal med Dentally, förutom det att mottaga en eller flera tandborstar, helt kostnadsfritt dvs, ett gåvoavtal. Dentally har därefter, trots avsaknad av uttrycklig beställning från konsumenten, översänt en faktura tillsammans med refillpaket med borsthuvuden till denne. Dentally påstår således direkt felaktigt att skriftligt avtal om prenumeration avseende refillborsthuvuden föreligger. Det är ytterst graverande att Dentallys försäljare förmått konsumenten att skriva under ett avtal som inte alls överensstämmer med de muntliga uppgifter som försäljaren lämnat. Det föreligger vidare en uppenbar risk för att konsumenter kan tro att de är bundna av ett köpavtal och därför betalar erhållna fakturor. Det felaktiga påståendet i samband med marknadsföringen är därför vilseledande. Affärsmetoden är dessutom otillbörlig då det påverkar konsumentens förmåga att fatta ett välgrundat affårsbeslut. Gåva i samband med tecknande av abonnemang I samband med att konsument ingått avtal med Dentally om prenumeration av refillborsthuvuden och samtidigt erhållit en eltandborste gratis som tilläggsprodukt, s.k. kombinationserbjudande, har bolaget uppgivit till konsumenten att denne erhåller ytterligare en eltandborste i gåva. Dentally påstår att gåvan lämnas som tack för att konsumenten ingått ett abonnemangsavtal med Dentally. Trots Dentallys påstående om att den ytterligare tandborsten lämnats i gåva till konsumenten har bolaget fakturerat denne för ytterligare ett abonnemang. Konsumenten har inte uppfattat att gåvan varit förenad med något som helst åtagande, inte heller har någon uttrycklig beställning avseende ytterligare en prenumeration av refillborstar skett. Påståendet om att konsumenter som tecknat ett prenumerationsavtal med Dentally erhåller ytterligare en eltandborste i gåva är därmed vilseledande. Marknadsföringsåtgärden är dessutom otillbörlig då den påverkar konsumentens affärsbeslut. Marknadsundersökning Principen om reklamidentifiering är av principiell betydelse på det marknadsrättsliga området. Det är därför av största vikt att Dentally tydliggör att syftet med samtalet dvs, att det är fråga om försäljning. Av anmälningarna framgår att Dentally i telefonsamtal med konsument påstår, eller ger intryck av, att det är fråga om en marknadsundersökning eller en konsumentenkät. Konsumenten ombeds besvara frågor om tandhygien samt beskriva sina
7 (8) tandborstvanor och som tack erhåller konsumenten en eltandborste gratis i gåva. Konsumenten har, åtminstone inte inledningsvis, uppfattat att det varit fråga om marknadsföring eller försäljning. Att såsom Dentally påstå att det är fråga om en marknadsundersökning eller liknande, när det egentligen är fråga om försäljning, är vilseledande och därtill otillbörligt. Att Dentally dessutom felaktigt påstår att avtal om abonnemang avseende refillborstar ingåtts, trots att bolaget vid telefonsamtalet uppgivit att konsumenten erhåller en eltandborste i gåva, är både vilseledande och otillbörligt då det sannolikt påverkar konsumentens affårsbeslut. Avslutningsvis Dentally är ansvarigt för de ifrågavarande marknadsföringsåtgärdema som konstaterats strida mot marknadsföringslagen. I syfte att få bolaget att upphöra med de otillbörliga affärsmetoderna har KO utfärdat detta föreläggande. KO ser mycket allvarligt på Dentallys affärsmetoder då dessa riskerar att allvarligt skada förtroendet för telefon-, hem- och canvasförsäljning. Antalet anmälningar fortsätter dessutom att inkomma trots att Konsumentverket/KO fört en dialog med Dentally om den otillbörliga marknadsföringen. För att förhindra att Dentally fortsätter med marknadsföringsåtgärderna har vitesbeloppet satts förhållandevis högt. i Gabriella Fenger-Kro Enhetschef Bilaga: Exempel på anmälningar som inkommit till Konsumentverket avseende Dentallys försäljningsmetoder hittills under året 2012.
GODKÄNNANDE Ovanstående föreläggande, IF 2012:5 och FF 2012:10, godkänns. \YA 6 Företag \N( 1J Adress den 2012 \\55').c,2. 61.\ \() Pos Postadress Firmatecknäre4 namnteckning Firmatecknarens namnteckning fa---*/-cc--6-- 1;1 7kAnm m DE Namnförtydligande Namnförtydligande INFORMATION OM FÖRELÄGGANDET KO har utfärdat ett föreläggande med stöd av 23, 24 och 28 marknadsföringslagen (2008:486). Ett godkänt föreläggande gäller som ett åläggande/förbud meddelat av domstol För att föreläggandet ska gälla ska det godkännas och vara KO till handa inom angiven tid. Föreläggandet är upprättat i två exemplar och godkänns genom att de undertecknas av behörig(a) firmatecknare. Enligt KO utgör godkännande av förelägganden inte en sådan löpande förvaltningsåtgärd som ingår i den verkställande direktörens behörighet enligt 8 kap. 29 aktiebolagslagen (2005:551). Bifoga registreringsbevis för företaget med uppgift om bolagets firmatecknare. Ett undertecknat exemplar av föreläggandet ska, tillsammans med registreringsbeviset, återsändas till KO på nedanstående adress. Konsumentombudsmannen Box 48 651 02 Karlstad Godkänner adressaten föreläggandet och rättar sig efter det kommer inga ytterligare åtgärder att vidtas. Bryter adressaten mot ett godkänt föreläggande kan domstol döma adressaten att betala vitet. Godkänner adressaten inte föreläggandet kommer KO överväga att föra ärendet vidare till domstol.