KONSUMENTSKYDDET ÖVER GRÄNSERNA - SÄRSKILT INOM EU En Studie i internationell privat- och processrätt Marie Larsson IUSTUS FÖRIAG
Innehäll Förkortningar 16 DEL I - ALLMÄN DEL 19 1 Introduktion 21 1.1 Avhandlingsämnet 21 1.2 Konsumentskyddets utformning i Sverige 24 1.2.1 Frän nationeil rätt till EG-rätt 24 1.2.2 Skyddsformerna 25 1.2.3 Svenska aktörer och myndigheter 27 1.2.3.1 Kommunala konsumentvägledare 27 1.2.3.2 Konsument Europa 27 1.2.3.3 Allmänna reklamationsnämnden 27 1.2.3.4 Allmän domstol 30 1.2.3.5 Konsumentverket, Konsumentombudsmannen och Marknadsdomstolen 30 1.2.3.6 Andra myndigheter 31 1.3 Gränsöverskridande handel - typiska problem 32 1.3.1 Exempel 1 - om lagvalsfrägan 32 1.3.2 Exempel 2 - om behörighetsfrägan 34 1.3.3 Exempel 3 - om erkännande- och verkställighetsfrägan 36 1.3.4 Exempel 4 - om marknadsrättsliga frägor 37 1.4 Syfte och avgränsning 38 1.5 Metod och material 41 1.6 Viss terminologi 42 1.6.1 Lagvalsregler 43 1.6.2 Lagvalsreglernas uppbyggnad 44 1.6.3 Partsautonomi 44 1.6.4 Partshänvisning 44 1.6.5 Hemvist 45 1.6.6 Forumland och urpsrungsland 45 1.7 Disposition 46
2 Konsumentavtalet - internt och internationellt 48 2.1 Ett oenhetligt begrepp 48 2.2 Materiell rätt 50 2.2.1 Överväganden bakom konsumentskyddslagstiftningen 50 2.2.1.1 Konsumentens skyddsbehov 50 2.2.1.2 Den inre marknadens intressen 52 2.2.2 Vem har ansetts skyddsvärd? 54 2.2.2.1 Avtalsparterna 54 2.2.2.2 Konsumenten 55 2.2.2.3 Ändamälet med avtalet 58 2.2.2.4 Synbarhetskravet 60 2.2.2.5 Blandade avtalsändamäl 63 2.2.2.6 Den internationella köplagen frän 1987 64 2.2.3 I vilka situationer finns skyddsbehov? 66 2.2.3.1 Översikt över konsumentskyddsregleringen 66 2.2.3.2 Konsumenttjänstlagen 67 2.2.3.3 Konsumentköplagen 68 2.2.3.4 Lagen om konsumentskydd vid distansavtal och hemförsäljningsavtal 11 2.2.3.5 Konsumentkreditlagen 73 2.2.3.6 Lagen om paketresor 1A 2.2.3.7 Lagen om konsumentskydd vid avtal om tidsdelat boende 75 2.2.3.8 Lagen om avtalsvillkor i konsumentförhällanden 76 2.2.3.9 Forumbestämmelsen i 10kap.8a) RB 76 2.2.4 Sammanfattning 77 2.3 Internationell privaträtt 77 2.3.1 En europeisk regiering 77 2.3.2 Överväganden bakom konsumentskyddslagstiftningen 81 2.3.3 Vem har ansetts skyddsvärd? 82 2.3.3.1 Avtalsparterna 82 2.3.3.2 Konsumenten 82 2.3.3.3 Avtalsändamälet 85 2.3.3.4 Synbarhetskravet 86 2.3.3.5 Blandade avtalsändamäl 87
2.3.4 I vilka situationer finns skyddsbehov? 89 2.3.4.1 Översikt över konsumentskyddsregleringen 89 2.3.4.2 Bryssel-och Luganokonventionerna 89 2.3.4.3 Bryssel I-förordningen 91 2.3.4.4 Romkonventionen 94 2.3.5 Sammanfattning 97 3 Konsumentskyddet enligt EG:s internationella privaträtt 99 3.1 En splittrad regiering 99 3.2 Behörighet i utlandsanknutna konsumenttvister 102 3.2.1 "Access to justice" 102 3.2.2 Allmän domstol 107 3.2.3 Bryssel I-förordningen 107 3.2.3.1 När särskilt konsumentskydd gäller 108 3.2.3.2 När konsumentskyddet inte gäller 111 3.2.4 Bryssel-och Luganokonventionerna 114 3.2.4.1 När särskilt konsumentskydd gäller 115 3.2.4.2 När konsumentskyddet inte gäller 117 3.2.5 Nationella regleringars fortsatta betydelse 118 3.2.6 EG-domstolens förhandsavgörande i Oceano-mälet 122 3.2.6.1 Bakgrund 122 3.2.6.2 Vilka konsekvenser har dornen ur ett svenskt perspektiv? 124 3.2.7 Allmänna reklamationsnämnden 127 3.3 Tillämplig lag pä utlandsanknutna konsumentavtal 130 3.3.1 Allmän domstol 130 3.3.1.1 Romkonventionen 131 Lagvalsavtal finns 131 Den s.k. russinteorin 134 Lagvalsavtal saknas 138 En analog tillämpning av artikel 5? 143 3.3.1.2 Direktivbaserade lagvalsregler 145 3.3.2 Allmänna reklamationsnämnden 148 3.3.3 Vem slär vakt om tillämpningen av lagvalsregler? 150 3.3.3.1 Exempel 150 3.3.3.2 Parterna förfogar över lagvalsreglerna 151
3.3.3.3 Materiell processledning 154 3.3.3.4 Ex officio-tillämpning av lagvalsregler 156 3.4 Erkännande-verkställbarhet-verkställighet av av göranden i konsumentärenden 158 3.4.1 Domar 158 3.4.2 Rekommendationer 161 3.5 Avslutning 161 DEL II - SÄRSKILD DEL 163 4 Konsumentskyddet vid köp av varor 165 10 4.1 Illustrationer 165 4.2 Internationell privaträtt släpar efter materiell rätt 168 4.3 Skyddet mot lagvalsavtal enligt Romkonventionen 174 4.3.1 Skyddssystemets achilleshäl: bara vissa situationer omfattas 174 4.3.2 Den första skyddssituationen 175 4.3.2.1 Marknadsföring i konsumentens hemland 175 4.3.2.2 Särskilt skydd mot kringgäende av lag? 177 4.3.2.3 Gränsdragningsproblem vid marknadsföring över gränserna 179 4.3.2.4 Konsumenten skall vidta dtgärder i hemlandet 182 4.3.3 Den andra skyddssituationen 183 4.3.3.1 Beställningen skall mottas i konsumentens hemland 183 4.3.3.2 Skyddseffekten är slumpartad 183 4.3.4 Den tredje skyddssituationen 184 4.3.4.1 Skyddseffekten haltar 184 4.3.4.2 Gränsen för skyddet är oklar 185 4.3.5 Den schweiziska lösningen 186 4.3.6 Kritik 190 4.4 EU-omrädet ett land vid Romkonventionens tillämpning? 191 4.5 Direktivbaserade lagvalsregler 194 4.5.1 Kompletterande skydd genom EG-direktiv 194
4.5.2 Systemrationalitet 196 4.5.3 Det komplicerade skyddet mot lagvalsklausuler 198 4.5.4 Kritik 203 4.6 Fastställelse av tillämplig lag enligt Romkonventionen när lagvalsavtal saknas 204 4.6.1 Konsumentens lag gäller i vissa skyddsvärda situationer 204 4.6.2 Tillämplig lag i andra situationer 206 4.6.3 Slutsats 209 4.7 Sammanfattande kommentarer och slutsatser 210 Konsumentskydd vid köp av tjänster och paketresor 213 5.1 Illustrationer av köp av tjänster 213 5.2 Illustrationer av köp av paketresor 216 5.3 Den internationella privaträtten speglar den materiella EG-rätten 218 5.4 Skyddet mot lagvalsavtal enligt Romkonventionen 219 5.4.1 Tjänsterna har erbjudits och utförts i konsumentens hemland 219 5.4.2 Undantaget enligt artikel 5.4 b) 221 5.4.3 Risk för "law Shopping"? 223 5.4.4 Gäller undantaget om tjänsterna skall utföras i flera länder? 225 5.4.5 Gäller undantaget finansiering av tjänster? 225 5.4.6 Utflyktsförsäljning av tjänster 227 5.4.7 Undantag frän undantagsbestämmelsen i artikel 5.4 229 5.5 Direktivbaserade lagvalsregler 231 5.5.1 När gäller skyddet? 231 5.5.2 Är paketreselagens regier internationellt tvingande? 235 5.5.2.1 Sigurdssons analys 235 5.5.2.2 Den senare ur\'ecklingen 237 5.6 Fastställelse av tillämplig lag enligt Romkonventionen när lagvalsavtal saknas 237 5.6.1 Lagen i konsumentens hemland tillämpas i vissa situationer 237 5.6.2 Tillämplig lag i andra situationer 238 5.6.2.1 Utlandsanknytningen är slumpartad 238 11
5.6.2.2 Tjänsterna utförs i sin helhet i konsumentens hemland Ti9 5.6.2.3 Lagvalet är svärt attförutse 240 5.7 Sammanfattande kommentarer och slutsatser 240 6 Konsumentskydd vid köp pä Internet 242 6.1 Illustrationer 243 6.2 Elektronisk handel och konsumentintresset 245 6.2.1 Den internationella handeln möter nya problem 245 6.2.2 Det bristande rättsskyddet 246 6.2.3 En (ny) form av distansförsäljning 248 6.3 Skyddet mot lagvalsavtal enligt Romkonventionen 249 6.3.1 Den första skyddssituationen 249 6.3.1.1 Parter, plats och händelser 249 6.3.1.2 Särskilt anbud riktat till konsumenten 250 6.3.1.3 Annonsering i konsumentens hemvistland skillnaden mellan passiva och aktiva konsumenter 254 6.3.2 Den andra skyddssituationen 259 6.4 Direktivbaserade lagvalsregler 260 6.4.1 Kompletterande skydd genom EG-direktiv 260 6.4.2 Exempel 261 6.4.3 Kritik 263 6.5 Fastställelse av tillämplig lag enligt Romkonventionen när lagvalsavtal saknas 264 6.5.1 Konsumentens lag tillämpas i vissa situationer 264 6.5.2 Tillämplig lag i andra situationer 265 6.5.2.1 Säljarens lag 265 6.5.2.2 Fullgörelse fr an ett annat verksamhetsställe 267 6.5.2.3 Kan en webbsida utgöra ett verksamhetsställe? 267 6.6 Sammanfattande kommentarer och slutsatser 269 7 Konsumentskydd vid köp av timeshare 272 12 7.1 Illustrationer 272 7.2 Timeshare-modeller 275 7.2.1 Direkt och indirekt äganderätt 276 7.2.2 Kontraktsrättslig nyttjanderätt 276
7.3 Kvalifikation 278 7.3.1 Ett teoretiskt problem av praktisk betydelse 278 7.3.2 Kvalifikation sker enligt forumlandets rättsuppfattning 280 7.3.3 Autonom kvalifikation 281 7.3.4 Kvalifikation sker enligt den pä tvisten tillämpliga lagen 282 7.3.5 När kvalifikationen genomförts 283 7.3.6 Förarbeten och doktrin 283 7.3.7 EG-domstolens förhandsavgörande i Travel Vac-mälet 285 7.3.7.1 Tvisten vid den nationella domstolen 285 7.3.7.2 EG-domstolens bedömning 286 7.3.7.3 Förhandsavgörandet ur ett internationellt privaträttsligt perspektiv 287 7.3.8 Typfrämmande rättsinstitut 290 7.4 Skyddet mot lagvalsavtal enligt Romkonventionen 292 7.4.1 Vad syftar lagvalsklausuler till? 292 7.4.2 Den första skyddssituationen 293 7.4.3 Den andra skyddssituationen 295 7.4.4 Inskräkningar som följerav artikel 5.4b) 298 7.5 Direktivbaserade lagvalsregler 300 7.5.1 Kompletterande skydd genom EG-direktiv 300 7.5.2 Systemrationalitet 301 7.5.3 Det komplicerade skyddet mot lagvalsklausuler 302 7.6 Kritik 305 7.7 Fastställelse av tillämplig lag enligt Romkonventionen när lagvalsavtal saknas 307 7.7.1 Säljarenslag 307 7.7.2 Lex rei sitae 309 7.7.3 "Home ward-trend" 310 7.7.3.1 Köparens lag regierar avtalets existens 310 7.7.3.2 Köparens lag tillämpas trots att nägon skyddssituation inte föreligger 312 7.8 Direktivbaserade lagvalsregler 313 7.8.1 Kompletterande skydd genom EG-direktiv 313 7.8.2 "Det spanska problemet" 315 7.9 Kritik 317 13
14 Internationellt tvingande regier och ordre publicförbehället 318 8.1 Bakgrund 318 8.1.1 Avtalsstatutet är inte ensamt tillämpligt 318 8.1.2 Frägeställningarna 320 8.2 Nägot om Romkonventionens lösningar 322 8.2.1 Internt och internationellt tvingande regier 322 8.2.2 Tvä lagvalsmetoder och en nödbroms 323 8.3 Identifieringen av internationellt tvingande regier 325 8.3.1 Rekvisit och exempel 325 8.3.2 Autonomt eller gemenskapsrättsligt ställningstagande? 329 8.4 Under vilka förutsättningar är internationellt tvingande regier tillämpliga? 331 8.4.1 Internationellt tvingande regier i svensk rätt 331 8.4.1.1 Inledning 331 8.4.1.2 Regler med Ursprung i gemenskapsrättsakter 332 Exempel 332 Likheter 333 Olikheter 334 8.4.1.3 EG-domstolens förhandsavgörande i Ingmar-mälet 338 Ett skyddsdirektivs internationella tillämpningsomräde 338 Domens allmänna tillämpbarhet 341 8.4.1.4 Sammanfattning 343 8.4.2 Internationellt tvingande regier i utländsk rätt 344 8.4.2.1 Inledning 344 8.4.2.2 Utländsk rätt gör anspräkpä tillämpning 345 8.4.2.3 Kravet pä nära anknytning 345 8.4.2.4 Diskretionär bedömning 346 8.4.2.5 Illustrationer 349 Exempel 1 349 Exempel 2 351 8.4.2.6 Sammanfattning 352 8.5 Exkurs: förhällandet mellan artiklarna 5 och 7 i Romkonventionen 353
8.5.1 Star artikel 5 "pä egna ben"? 353 8.5.2 Doktrin 354 8.5.2.1 Giuliano och Lagarde-rapporten 354 8.5.2.2 Tyskland 354 8.5.2.3 Frankrike 356 8.5.2.4 Storbritannien 357 8.5.2.5 Danmark 358 8.5.3 Utvärdering 358 8.6 Likheter med amerikansk intresseanalys 361 8.7 Ordre public-förbehället 363 8.7.1 Användningsomrädet 363 8.7.2 Relationen till internationellt tvingande regier 365 8.7.3 Tillämplighet pä konsumentskyddsomrädet? 366 8.8 Sammanfattande kommentarer och slutsatser 370 Summary 372 Käll- och litteraturförteckning 386 Sakregister 412 15