Bosättningsanknytningar i gränsöverskridande familj erättsförhällanden

Transkript

1 Bosättningsanknytningar i gränsöverskridande familj erättsförhällanden En internationellt privat- och processrättslig Studie Kristina Örtenhed IUSTUS FÖRLAG

2 Innehällsförteckning Förord 5 Förkortningar 16 1 Introduktion Problematiken Om avhandlingens begreppsbildning Avhandlingsrubriken och olika former av bosättningsanknytning Nationalitetsprincipen, medborgarskap och hemlandets lag Domicilprincipen och hemvistprincipen Om avhandlingens metod och material Om avhandlingens syfte, frägeställningar och disposition Avhandlingsämnets förhällande till EU: s internationellt privaträttsliga instrument en avgränsning 27 2 Domicilprincipen eller nationalitetsprincipen - den svenska utvecklingen En bakgrund Haagkonferensens inverkan Det nordiska lagsamarbetets inverkan Ändringstryck pä det autonoma svenska regelsystemet Nägot om orsakerna bakom utvecklingen 40 3 Olika "teser" bakom övergängen till domicilprincipen Ideologiska och praktiska överväganden Den starkaste anknytningen gäller Samklang med sociala värderingar eller känslomässiga band? Ett enhetligt familjestatut? 46

3 3.1.4 Hänsyn till domstolens arbete Stabilitet och förutsebarhet en awägning mellan principerna Bosättningens bytbarhet En människa anpassar sig till sin levnadsmiljö? Dock ej svenska medborgare utomlands? Medborgarskapet är lätt att fastställa? Olika principer omförvärvav medborgarskap Vad kan läsas ur de svenska lagmotiven? Ett System med blandade inslag Den fortsatta framställningen Internationella adoptioner Internationella äktenskap irs lagändringar Familjerättskommittens förslag nya regier om äktenskaps ingäende och upplösning ärs lagreform mot barnäktenskap och tvängsäktenskap Internationella faderskapsfrägor Egendomsförhallanden i internationella äktenskap Om resonemang i icke genomförda förslag Familjelagssakkunnigas förslag angäende arv Förmynderskapsutredningens förslag angäende förmynderskaps- och adoptionsfragor Närbejakas mängfaldi samhället? Samma regier för alla Forumlandets värderingar slär igenom Diskussion Exempel: makars förmögenhetsförhallanden Exempel: underärigas äktenskap Reflexioner När "rotar" man sig i ett land? Olika faktorer av betydelse S.k. kvalificerat hemvist Äktenskaps ingäende enligt IÄL 96

4 Äktenskapsmäl enligt IÄL Makars förmögenhetsförhällanden enligt LIMF Ingäende av registrerade partnerskap Handlar det verkligen om "kvalificerat" hemvist jämförelser Rättspraxis'viktiga roll Gäller samma krav i domsrätts- och lagvalssammanhang? Det internordiska samarbetet Vissa grundläggande frägeställningar Betydelsen av harmoniserad materiell familjerätt Om konventionernas införlivande i de nordiska länderna Domicilprincipen eller nationalitetsprincipen övervägandena bakom Det bosättningsbaserade anknytningsmomentet Äktenskapskonventionen Arvskonventionen Begreppsbildningen har varierat frän början AA Den fortsatta framställningen Byte av bosättningsland Makars förmögenhetsförhällanden Arvsrättsliga frägor Äktenskapskonventionen Äktenskapsmäl som exempel Anknytningskraven för konventionens tillämplighet Tolkningen av anknytningen En enhetlig eller en nationell tolkning? Sverige Danmark Norge 138 Innebörden av "domisil" enligt norsk rätt 140 Skillnaden mellan det internationellt privaträttsliga och det processrättsliga "domisilbegreppet" i norsk rätt 143

5 Finland ärs ändringar av äktenskapskonventionen ärs ändringar av äktenskapskonventionen med anledning av Bryssel II-förordningen Bakgrunden till ändringarna Effekten pä bosättningsanknytningen - blev det en ändring? Arvskonventionen En kort presentation av konventionen Anknytningskraven Tolkningen av anknytningen Sverige Finland Norge Danmark ärs ändringar Uppnäs en enhetlig bedömning? 165 Hemvistbedömningen enligt autonom svensk internationell privaträtt Legaldefinitionerna i IÄL och LIMF ärs reform av IÄL Mälsättningen om ett enhetligt hemvistbegrepp iläl Svea hovrätts invändningar betydelsen av avsikten att stanna kvar i Sverige Kritikens bemötande i den fortsatta departementsbehandlingen Senare lagstiftning Flexibilitet vid tolkningen av hemvist Kriterier för fastställande av en persons hemvist Allmänt Tidsfaktorn Krav pä s.k. kvalificerat hemvist Hur läng mäste en vistelse vara för att grunda hemvist i Sverige? Värdnadstvister Äktenskapsmäl Hur längvarig mäste en vistelse vara för att grunda hemvist i främmande land?

6 Kan en person förvärva hemvist redan vid ankomsten till ett land? Tidsbegränsade vistelser Familjeförhällanden Bostadsförhällanden Anställningsförhällanden 191 Olika anställningsformers betydelse Vistelse pä daghem eller skola Folkbokföringens betydelse vid bedömning av hemvist Om kyrkobokföring, mantalsskrivning och folkbokföring Rättspraxis Slutsatser Medborgarskap och övriga band Anpassning eller "integrering" Kan en person förvärva hemvist i Sverige utan att ha uppehällstillständ här? Nägot om kraven för uppehällstillständ och rätten att vistas i Sverige Uppehällstillständets betydelse för hemvistfrägan Rättspraxis Slutsatser Vilken betydelse har avsikten att kvarstanna? Inledning Förarbetsuttalanden angäende hur en persons avsikter fastställs Tolkningar i doktrinen Rättspraxis Bestämda planer eller "hemlängtan"? Avsikten bedöms självständigt frän folkbokföringen Verkan av förlängd vistelse i Sverige pä grund av sjukdom? När ena maken ängrar sig vid inflyttningen? När endast en make har för avsikt att stanna kvar? När utsikterna att fa stanna kvar är ovissa?

7 När parterna lämnar motstridiga uppgifter? Diplomater och viss annan "utsänd" personal Personer med diplomatisk Status Personer utsända av privata arbetsgivare Bedömningen av barns hemvist Barn presumeras ha samma hemvist som värdnadshavaren Presumtionen kan dock brytas När föräldrarna har gemensam värdnad, men har hemvist i skilda länder Hänsyn till barns vilja Kan ett barnförvärvahemvist i ett nytt land till följd av ett olovligt bortförande eller kvarhällande? Vid bedömning av svensk domsrätt Vid bedömning av tillämplig lag för värdnad m.m Kan en person haflerahemvist samtidigt? Kan en person sakna hemvist? Haagkonferensens inverkan Inledning Allmänt om Haagkonferensens arbete Bakgrund och syfte Common law och civil law möts Den första generationens Haagkonventioner Funktionen av "habitual residence" i de tidiga konventionerna Den andra generationens Haagkonventioner Den svenska selektiva inställningen Valet av "habitual residence" som anknytningsmoment Medveten policy att inte definiera i konventionstext Om den fortsatta framställningen ärs Haagkonvention om erkännande och verkställighet av avgöranden om underhäll till barn ärs Haagkonvention om lagkonflikter i fräga om formen för testamentariska förordnanden Konventionens innehäll Flera bosättningsanknytningar

8 Varför Variation tilläts Det engelska domicilbegreppet Uttrycket "habitual residence" Införlivandet med svensk rätt ärs Haagkonvention om myndigheters behörighet och tillämplig lag i fräga om ätgärder till skydd för underäriga Boll-mälets inverkan Konventionens huvuddrag Val av anknytningsmoment ärs Haagkonvention om erkännande av äktenskapskillnader och hemskillnader Kort presentation av konventionen Val av anknytningsmoment Innebörden av "habitual residence" Jämförelser med Europarädets resolution ärs Haagkonvention om behörighet, tillämplig lag, erkännande och verkställighet och samarbete i frägor om föräldraansvar och ätgärder till skydd för barn Inledning Syfte och tillämpningsomräde Betydelsen av "habitual residence" som anknytningsmoment Behörig myndighet Olovligt bortförande (kvarhällande) av barn Tillämplig lag Innebörden av uttrycket "habitual residence" "A question of pure fact" Hemvistbedömningen vid olovligt bortförande av barn ärs Haagkonvention Förutsättningar för överflyttning av ett barn När är ett bortförande eller kvarhällande olovligt? Till vem och till vilket land skall barnet överflyttas? Val av anknytningsmoment Tolkningen av hemvist ("habitual residence") Traktatstyrd lagstiftning

9 7.4.2 "Habitual residence" - ett verklighetsanknutet begrepp Verkan av ett ärs vistelse i det nya landet En särskild vägransgrund Olika tolkningsmodeller Rättspraxis Frägor som aktualiseras i svensk rättspraxis RÄ 1995 ref RÄ 1996 ref RÄ 2001 ref RÄ 2003 not KamR i Göteborg, dorn Ar de svenska domstolarnas tolkning av hemvist förenlig med Haagkonventionens intentioner? Utgängspunkt Analys: RÄ 1995 ref. 99 och RÄ 1996 ref Fortsatt analys: kan ett olovligt bortförande eller kvarhällande skapa ett nytt hemvist? Analys: RÄ 2001 ref. 53 och RÄ 2003 not Fortsatt analys: hur läng tid mäste vistelsen ha varat? Fortsatt analys: betydelsen av den faktiska värdnadshavarens hemvist En blick utät - Tyskland och Schweiz Tyskland ärs lagreform Val av anknytningsmoment Makars rättslikhet "Gewöhnlicher Aufenthalt" som begrepp Förarbeten till EGBGB Rättpraxis: det s.k. spanska internatsfallet Definitioner i doktrinen 333 (a) Inledningsvis 333 (b) "Daseinsmittelpunkt" 333 (c) Skatterättsdefinitionen 334 (d) "Ein faktischer Wohnsitz" 335 (e) Annat av relevans Fastställande av "gewöhnlicher Aufenthalt" en sammanfattning 337

10 Det objektiva rekvisitet 338 (a) Vistelsetiden 339 (b) Familjeband 341 (c) Anställningsförhällanden 341 (d) Skol- och yrkesutbildning Det subjektiva rekvisitets betydelse Schweizisk rätt En tillbakablick ärs lag (IPRG) Allmänt Domicilprincipen som utgängspunkt "Wohnsitz" "Gewöhnlicher Aufenthalt" Medborgarskap Det tudelade domicilbegreppet Begreppet "Wohnsitz" 351 (a) Legaldefinitionen i art. 20 IPRG 351 (b) Doktrin och rättspraxis Begreppet "gewöhnlicher Aufenthalt" 356 (a) Legaldefinitionen i art. 20 IPRG 356 (b) Doktrin och rättspraxis En slutsats Sammanfattning 360 Summary 366 Källförteckning 376 Sakregister