DOM Meddelad i Stockholm. ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Stockholms dom den 16 december 2010 i mål nr , se bilaga A

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning Meddelad i Stockholm Mål nr KLAGANDE w Vårdnadshavare: MOTPART Försäkringskassan ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Stockholms dom den 16 december 2010 i mål nr , se bilaga A SAKEN Assistansersättning vid sjukhusvistelse enligt lagen (1993:389) om assistansersättning - LASS KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE 1. Kammarrätten meddelar prövningstillstånd. 2. Kammarrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg 5 Telefon Telefax E-post: kammarrattenistockholm@dom.se Expeclitionsticl måndag - fredag 09:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 5 Mål nr YRKANDEN M.M. w fullföljer sin talan och anför bl.a. följande. Försäkringskassan har den 30 september 2009 meddelat beslut om hans rätt till assistans där det anges särskilt att medicinskt underlag styrker särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse. Det anges även att beslutet gäller i två år. Han har under perioden januari -juni haft assistans på Sachsska Barnsjukhuset beviljad av Försäkringskassan. När det återigen blev aktuellt med assistans på Sachsska Barnsjukhuset i oktober 2010 var det andra regler som gällde. Han anser att det är det ursprungliga beslutet utan tidsbegränsning som gäller och att man ska kunna lita på ett myndighetsbeslut. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE Kammarrätten finner skäl att meddela prövningstillstånd och upptar målet till omedelbart avgörande. Frågan om Försäkringskassan kunnat ompröva sitt beslut från den 30 september 2009 om assistansersättning under sjukhusvistelse. Försäkringskassan beslutade den 30 september 2009 att bevilja W assistansersättning med upp till timmar per sex månader från och med augusti I Försäkringskassans motivering till beslutet angavs, förutom att W. bedömdes ha behov av personlig assistans för de grundläggande behoven som översteg 20 timmar per vecka, även att det medicinska underlaget styrkte särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse. Vidare angavs: Assistansersättningen ska omprövas vartannat år, men det kan göras tidigare om dina förhållanden ändras. Det är därför viktigt att du meddelar förändringar som kan påverka rätten till assistansersättning. Om för mycket pengar har betalats ut kan du bli skyldig att betala tillbaka.

3 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 5 Mål nr Försäkringskassan har därefter den 28 oktober 2010 beslutat att W inte får assistansersättning för tid efter den 22 oktober 20 l 0 då han vårdas på sjukhus, med motiveringen att assistansersättning endast beviljas vid sjukhusvistelse om särskilda skäl föreligger och då maximalt i fyra veckor. w har gjort gällande att det är det ursprungliga beslutet från den 30 september 2009 som gäller, dvs. att Försäkringskassan inte haft rätt att ompröva detta beslut till hans nackdel. Den omständigheten att Försäkringskassan i motiveringen till sitt beslut angivit att det medicinska underlaget styrkte särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse, innebär enligt kammarrättens mening inte att Försäkringskassan fattat något beslut om assistansersättning under sjukhusvistelse. Vidare har Försäkringskassan i beslutet uttryckligen angett att beslutet om assistansersättning är tidsbegränsat och även att omprövning kan ske tidigare om förhållandena ändras. Mot denna bakgrund finner kammarrätten att Försäkringskassan varit oförhindrad att fatta beslutet den 28 oktober att inte bevilja Wi 1 assistansersättning under sjukhusvistelse för tid efter den 22 oktober 2010 Gfr Högsta Förvaltningsdomstolens avgörande RÅ 2000 ref. 16). Frågan om assistansersättning under sjukhusvistelse Såsom förvaltningsrätten anfört medger bestämmelserna i LASS inte att assistansersättning beviljas annat än vid kortare sjukhusvistelser. Av utredningen framgår att W vårdats på sjukhus sedan den 24 september 2010 och att Försäkringskassan beviljat assistansersättning under sjukhusvistelse till och med den 22 oktober 20 I 0, motsvarande fyra veckor. Kammarrätten finner att en sjukhusvistelse som överstiger fyra veckor inte kan anses som en kortare sjukhusvistelse.

4 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 5 Mål nr Försäkringskassan har därför haft fog för sitt beslut att inte bevilja assistansersättning under sjukhusvistelse för tid efter den 22 oktober Överklagandet ska därför avslås. Beslutet att meddela prövningstillstånd rar enligt 33 tredje stycket förvaltningsprocesslagen (I 97 I :29 I) inte överklagas. HUR MAN ÖVERKLAGAR i övrigt, se bilaga B (formulär 4). Anders Olsson kammarrättsråd ordförande Eva Östman Johansson kammarrättsråd referent Cecilia Bohlin kammarrättsråd Anders Ekman föredragande

5 Bilaga A FÖRVALTNINGSRÄTTEN Meddelad i Stockholm Mål nr Enhet 16 KLAGANDE w Vårdnadshavare: MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/stockholm Stockholm ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans omprövningsbeslut SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning - LASS SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Stockholm Besöksadress Tegeluddsvägen 1 Telefon Telefax E-post: forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00

6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BAKGRUND Med anledning av att W vårdnadshavare inkom till Försäkringskassan den 1 september 2010 med ansökan om assistansersättning beslutade Försäkringskassan den 30 september 2009 att bevilja W assistansersättning upp till timmar per sex månader, i genomsnitt 168 timmar per vecka från och med augusti Försäkringskassan fann att det medicinska underlaget styrkte särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse. I beslutet lämnade Försäkringskassan även information om att Försäkringskassan kommer att pröva W rätt till fortsatt assistansersättning efter två år. Efter det att W har vårdats på sjukhus från den 24 september 2010 beslutade Försäkringskassan den 28 oktober att han inte har rätt till assistansersättning för tid efter den 22 oktober 2010 vid vård på sjukhus. W' har genom sin vårdnadshavare begärt omprövning av ovannämnda beslut och anfört bl.a. följande. Beslutet är ofattbart och oacceptabelt och det ska ändras på det sätt att han ska medges rätt till assistansersättning i samma omfattning som i hemmet. Han är mycket sjuk och hans behov av assistans ökar under sjukdomsperioder/sjukhusvistelser eftersom behovet av andningsgymnastik, slemmobilisering, bevakning av rörlighet ökar. Det är av största vikt att han får hjälp av sina vana assistenter som med professionell stöttning av sjukgymnastik kan hjälpa honom att må så bra som möjligt. Assistenterna är timavlönade och beslutet äventyrar deras möjlighet att få lön, vilket i förlängningen innebär att assistenterna inte vill arbeta med honom. Hans mamma, som har bott med honom på sjukhus i ett år, är helt slutkörd. Efter olyckan och under tiden på sjukhuset har mamman stöttat honom i stort sett ensam. Man kan inte alltid hänvisa

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN till föräldraansvaret då varje fall är unikt. Den långa vårdtiden beror på att han drabbades av lunginflammation, feber och infektioner. Ärendet kompletterades med ett intyg utfärdat den 4 november 2010 av överläkaren Eva Lötin Nordlund, Sachsska Barnsjukhuset. I intyget uppges bl.a. följande. w; har en svår asfyxisk hjärnskada efter drunkningstillbud i juni Han överfördes från Astrid Lindgrens Barnsjukhus till Sachsska barnsjukhuset för fortsatt vård av en pneumoni den I november 20 l 0. Han inkom initialt akut på larm p.g.a. andningsbesvär och dålig saturation den 23 september Han överflyttades till BIV A den 25 september 2010 då han har ratt allt jobbigare med slemmig andning och ökad andningsarbete, svårt att ra upp syremättnaden i blodet trots mycket stora mängder, 15 L syrgas. Han har vårdats via Astrid Lindgrens Barnsjukhus i 4,5 veckor, bl.a. i halvrespirator, CPAP och därefter fo1isatt vård till Sachsska, dvs. nu sammanlagt 6 veckor. W är medicinskt stabil, men inte färdig för hemgång, har f.n. kontinuerlig syrgas. Föräldrarna har levt under stor press senaste veckorna p.g.a. den hastiga försämringen i W hälsa p.g.a. en svår lunginflammation. Föräldrarna bör ha mer avlastning dagtid då de i nuläget befinner sig i akut kris och mäktar inte att ta hand om W 14 timmar i sträck utan assistans. Uppskattningen är att det under en begränsad period är nödvändigt med 18 timmar, då W har så stort behov av omvårdnad, ständig tillsyn, andningsgymnastik under denna typ av försämring. Vid omprövning den 22 november 2010 ändrade Försäkringskassan inte sitt beslut av den 28 oktober 20 l 0. Som skäl för beslutet angavs bl.a. följande. Assistansersättning kan beviljas under sjukhusvård om särskilda skäl föreligger. Dock kan assistansersättning bara beviljas under max fyra veckor under sjukhusvistelse.

8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN YRKANDE M.M. W', överklagar, genom sin vårdnadshavare Försäkringskassans omprövningsbeslut av den 22 november 2010 och yrkar i första hand att beslutet den 30 september 2009 ska gälla och att han ska medges rätt till assistansersättning vid sjukhusvistelse. I andra hand yrkar han att det överklagade beslut, i avvaktan på förvaltningsrättens prövning, tills vidare inte ska gälla. Han yrkar vidare att Försäkringskassans ursprungliga beslut från den 30 september 2009 ska tolkas utan tidsbegränsning. I ett e-postmeddelande den 14 december 2010 har kompletterat målet med ett ytterligare yrkande nämligen att beslutet ska ändras trots att rättens ledamöter anser att det strider mot lagen. Till stöd för sin talan framför han bl.a. följande. Han är i dag helförlamad, blind, saknar sväljförmåga, är spastisk och icke kontaktbar. Han intar sin näring genom en sond in i tunntarmen. Han har stora problem med slembildning i lungorna till följd av sin grava hjärnskada och att han inte rör på sig. Slem bildningen leder till återkommande lunginflammationer och sjukhusvistelser. Om han t.ex. skulle vara ensam och hosta kvävs han direkt och avlider av sitt eget slem från lungorna. På sjukhuset svarar sjukhuspersonalen för hans undersökningar och ger honom mediciner, resten av omvårdnaden och aktiviteter görs nu av hans föräldrar. Hans behov av assistans är större och viktigare vid sjukhusvistelser p.g.a. mer sjukgymnastik, slemmobilisering, andningsgymnastik, ståskal, ortoser, bevarande av rörlighet, pepmask, inhaleringar, övervakning och medicinering. Han behöver en aktiv övervakning vaije minut under dygnet. Ovanpå allt detta ger assistenterna honom trygghet. I beslutet den 30 september 2009 anger Försäkringskassan att medicinskt underlag styrker särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse utan tidsbegränsning. Detta beslut grundas på 1, 9 och 9 a lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade samt 3 och

9 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN LASS. Försäkringskassan anger även att beslutet gäller i två år. När han hamnar på sjukhus fattar Försäkringskassan ett nytt beslut/nya förutsättningar om tidsbegränsning med hänvisning till 4 LASS. Vid tidigare sjukhusvistelse på Sacksska Barnsjukhuset under februari - juni 2010 erhöll han beviljad assistans. Detta skedde i samband med att hans assistenter skulle läras upp av sjukhusets personal. Dessa assistenter håller han på att förlora efter Försäkringskassans beslut. Försäkringskassan vidhåller sitt beslut. S KÄL Enligt 4 första stycket 1. LASS lämnas inte assistansersättning för tid då den funktionshindrade vårdas på en institution som tillhör staten, en kommun eller ett landsting. Enligt andra stycket samma paragraf kan, om särskilda skäl föreligger, assistansersättning lämnas även för tid då den funktionshindrade vårdas för kortare tid på sjukhus. Enligt tredje stycket samma paragraf lämnas inte assistansersättning för sjukvårdande insatser enligt hälso- och sjukvårdslagen. Enligt Riksförsäkringsverkets allmänna råd till 4 andra stycket LASS om assistansersättning (RAR 2002:6) bör som kortare tid för vård på sjukhus räknas en tid på högst fyra veckor. I förarbetena till LASS (prop. 1995/96: 146 s. 15 och 21) anges bl.a. följande. Om särskilda skäl föreligger bör den personliga assistenten kunna följa med och bistå den funktionshindrade personen vid kortare sjukhusvistelser. Detta kan gälla t.ex. vid akut intagning på sjukhus i de fall där karaktären av funktionshindret gör det särskilt angeläget att den personliga assistenten finns till hands. Avsikten är emellertid inte att personlig assistans ska ersätta den omvårdnad sjukvårdshuvudmannen är skyldig att ge.- - -Även om sjukhusvistelsen visar sig bli långvarig ska assistansersättning kunna utgå i ett initialt kortare skede.

10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Vidare uttalades bl. a. följande (a.a. s. 14). Regeringen finner det viktigt av både principiella och finansiella skäl att gränsdragningen mellan personlig assistans, finansierad genom statlig assistansersättning, och näraliggande primärkommunala och Iandstingskommunala verksamheter tydliggöras och beaktas Assistansersättning ska inte heller lämnas för sjukvårdande insatser som fal ler inom hälso- och sjukvårdens område Om särskilda skäl föreligger bör den personliga assistenten kunna följa med och bistå den funktionshindrade personen vid kortare sjukhusvistelser. Detta kan gälla t.ex. vid akut intagning på sjukhus i de fall där karaktären av funktionshindret gör det särskilt angeläget att den personliga assistenten finns till hands. Avsikten är emellertid inte att personlig assistans ska ersätta den omvårdnad sjukvårdshuvudmannen är skyldig att ge. Försäkringskassan har beviljat W assistansersättning i genomsnitt 168 timmar per veckan tidigast från och med augusti Vid beslutet bedömde Försäkringskassan att det medicinska underlaget styrkte särskilda skäl till assistans vid eventuell sjukhusvistelse. Frågan i målet är om särski Ida skäl före I igger för att för tiden efter den 22 oktober 2010 utge assistansersättning vid sjukhusvistelse. har i ett intyg uppgett bl.a. att föräldrarna bör ha mer avlastning dagtid då de i nuläget befinner sig i akut kris och inte mäktar att ta hand om W 14 timmar i sträck utan assistans. Hennes uppskattning är att det under en begränsad period är nödvändigt med 18 timmar då W har stort behov av omvårdnad, ständig tillsyn, andningsgymnastik under försämringen. w har drabbats av en svår olycka som har lett till att han är svårt funktionshindrad samt har drabbats av medicinska komplikationer som följd av detta, vilka har krävt inneliggande sjukhusvård. Det är förståeligt att W och hans familj är i en oerhö11 pressad och svår

11 FÖRVALTNINGSRÄTTEN situation samt att hans föräldrar är i behov av avlastning för att kunna ha möjlighet till återhämtning när W vårdas på sjukhus. Bestämmelserna i LASS är dock utformade så att de inte medger möjlighet till assistansersättning annat än vid kortare sjukhusvistelser. Försäkringskassan har således haft fog för sitt beslut. Överklagandet ska därför avslås. Eftersom förvaltningsrätten nu har prövat målet slutligt får frågan om inhibition anses ha förfallit och föranleder ingen förvaltningsrättens åtgärd. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3 I 04/1 a) Nils-Ove Äng Rådman I avgörandet har även deltagit nämndemännen Jan Ersson, Lars Hansson och Anne-Maire Nelander. Föredragande har varit Kirsti Peldius.