DOM Meddelad i Stockholm

Transkript

1 KAMMARRÅTTEN Avdelning Meddelad i Stockholm Sida l (8) Mål nr KLAGANDE Unionens Arbetslöshetskassa Box Stockholm MOTPART ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Stockholms dom den 6 december 2011 i mål m O, se bilaga A SAKEN Arbetslöshetsersättning KAMMARRÅTTENs AVGÖRANDE Kammarrätten ändrar fflrvaltningsrättens dom på så sätt att i stället fdr att ges rätt till arbetslöshetsersättning förklaras ha varit arbetslös och ha stått till arbetsmarknadens förfogande 2 november - 2 december Det ankommer på Unionens Arbetslöshetskassa att i övrigt pröva villkoren för rätt till arbctslöshetsersättning. Kammarrättens beslut om inhibition upphör att gälla i och med denna dom. Dok. Id Postadress Box Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg 5 Telefon Telefax E~post: kammarrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag- fredag 09:00-16:00

2 KAMMARRÅTTEN Avdelning 03 Sida2 Mål m YRKANDEN M.M. Unionens Arbetslöshetskassa (kassan) yrkar att kammarrätten ska upphäva fårvallningsrättens dom och fastställa kassans beslut den 16 april201 O. Till stöd för sin talan anför kassan bl.a. följande. Det finns inga särskilda regler i arbetslöshetsförsäkringen som reglerar rätten till ersättning får den som är anställd för att hyras ut av ett bemanningsföretag. Arbetsmarknadsstyrelsen (AMS) och sedermera Inspektionen för arbetslöshetsförsäkringen (IAF) har dock uttalat sig i ett antal meddelanden och det finns en etablerad domstolspraxis på området. A v dessa meddelanden och denna praxis framgår att den som är anställd får uthyrning i ett bemanningsföretag anses vara anställd i samma omfattning som han eller hon kan och vill arbeta, dvs. anses stå till bemanningsföretagets förfogande motsvarande sitt arbetsutbud. Det betyder att det inte finns någon arbetslös tid att ersätta får den som är anställd under sådana villkor. Detta anses gälla så länge som sökanden står till bemanningsföretagets förfogande får uppdrag, oavsett hur anställningen benämns. Detta gäller även oberoende av vilken arbetstid den sökande har eller vilken form av lön som utgår. Förvaltningsrättens dom står i strid med denna praxis. Till skillnad från förvaltningsrätten anser kassan att Johan Mäller i första hand har stått till bemanningsfåretagets fårfogande under den period som han omfattas av det aktuella ramavtalet. Detta innebär att de omständigheter som fårvaltningsrättenlagt vikt vid - som antalet uppdrag under perioden, uppdragets omfattning och det faktum att fått ersättning efter att han anställts direkt av kundföretaget-saknar betydelse. kan inte anses ha varit arbetslös och ofårhindrad att stå till arbetsmarknadens förfogande på det sätt som avses i 9 lagen (1997:238) om arbetslöshetsförsäkring (ALF). Dänned har han inte rätt till ersättning. Avtalet mellan honom och bestrider bifall till överklagandet och anför bl.a. följande. har utgjort en ram och har inte hindrat honom från att söka och anta arbete

3 KAMMARRÄTTEN Avdelning 03 Sida 3 Mål nr hos andra arbetsgivare. Kassan har inte kunnat påvisa att han inte uppfyller villkoren i 9 ALF. Det enda villkor som kassan har haft synpunkter på är det om att man ska stå till arbetsmarknadens forfogande och det anser både förvaltningsrätten och IAF att han har gjort. Prövningen av om någon står till arbetsmarknadens förfogande måste göras individuellt. Han har rätt till arbetslöshetsersättning och forvaltningsrättens dom bör därfor stå fast, Kammarrätten har hämtat in yttrande fi:ån tillsynsmyndigheten IAF. IAF avstyrker bifall till överklagandet och anfor bl.a. följande. Frågan i målet är om kan anses ha stått till arbetsmarknadens förfogande och har haft rätt till ersättning under perioden 2 november - 2 december 2009, då han inte utfört något arbete åt det bemanningsföretag som han periodvis varit anställd hos för att hyras ut. I praxis har personer som haft upprepade uppdrag genom ett och samma bemmmingsföretag inte ansetts ha rätt till arbetslöshetsersättning. Denna praxis grundar sig på avgöranden från Försäkringsöverdomstolen under tidigt 1990-tal, vars syfte var att förhindra all arbetslöshetsförsäkringen utnyttjades somlöneutfyllnad. För bemanningsföretagen, liksom för andra företag, gäller lagen (1982:80) om anställningsskydd, LAS. Huvudregeln enligt LAS är tillsvidareanställning men liven visstidsanställningar är tillåtna. Våren 2007 avgjorde Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) två mål som gällde rätten till arbetslöshetsersättning för en person som haft upprepade visstidsanställningar hos ett bemanningsföretag (RÅ 2007 ref. 20 I-II). Vid två tillfållen hade personen haft vikariat och vid det tredje tillfi\llet hade han p.g.a. arbetsbrist fått sluta sin visstidsanställning innan den hade löpt ut. HFD fann i det forsta målet att det inte framkommit ammt än att de två visstidsanställningarna var vikariat med syfte att ersätta hos bemanningsfåretaget anställd personal. Vidare framgick inte am1at än att de två

4 KAMMARI{Ä TTEN Avdelning 03 Sida4 Mål nr vikariaten var förenliga med LAS och inom branschen gällande kollektivavtal. Under sådana forhållanden fick den sökande betraktas som arbetslös efter det att den andra anställningen hos foretaget upphört. Ä ven i det andra målet fann HFD att det inte framkommit arumt än att den aktuella visstidsanställningen var forenlig med såväl LAS som inom branschen gällande kollektivavtal. HFD ansåg att den sökande under sådana forhållanden fick betraktas som arbetslös efter det att anställningen hos foretaget upphött. Om det går att fastställa tidsramen för en deltidsanställning avseende uthyrning kan de vanliga bestämmelserna om rätt till fyllnadsersättning tillämpas. Många deltidsanställningar inom bemarutingsforetagens uthyrningsverksamhet består av korta uppdrag med kort varsel, somnormalt innebär att en person som är kontrakterad på t.ex. hel- eller halvtid under en begränsad anställningstid kan arbeta från O till 40 eller O till 20 timmar per vecka utan att veta var eller när arbetet ska utföras. Det är ännu svårare att bedöma om en person som är behovsanställd utan angiven sysselsättningsgrad står till arbetsmarknadens forfogande. Visserligen får vmje enstaka uppdrag anses utgöra en visstidsanställning, men det torde också krävas att bemanningsforetaget inte binder arbetstagaren så att denne kan tacka nej till uppdrag och anta arbete hos annan arbetsgivare. I det aktuella målet framgår att det anställningsavtal som träffats mellan och är en behovsanställning från och med den 2 november 2009 till dess att arbetet är slut, dock längst till och med den 31 december Avtalet utgör en ram och hindrar inte att söka och anta arbeten hos andra arbetsgivare under tid då han saknat arbete hos kunder. kan således inte anses ha varit bunden till bemanningsforetaget på ett sätt som hindrat honom från att stå till arbetsmarknadens förfogande under tid då han varit utan arbete. Under sådana forhållanden bör han ha rätt till arbetslöshetsersättning under tiden den2november- 2 december 2009, forutsatt att övriga villkor är uppfyllda.

5 KAMMARRÅTTEN Avdelning 03 Sida 5 Mål nr Kassan anför bl.a. följande med anledning av yttrandet från!af. Genom sitt yttrande i detta mål tycks!af ha tagit ställning i en fråga somman tidigare ansett oklar- ersättningsrätt efter avslutad visstidsanställning som uthyrd- och ändrat uppfattning i fråga om ersättningsrätt under pågående anställning som uthyrd. Såvitt kassan kan se har det nya ställningstagandet inte fåranletts av någon ändring i praxis. Det fim1s därför skäl att ifrågasätta om den uppfattning som!af aviserar i sitt yttrande stämmer överens med rättsläget har under den aktuella perioden varit anställd vid behov som ambulerande tjänsteman. Det ligger i behovsanställningens natur att arbetstagaren står till företagets fårfogande även under tid som uppdrag inte utförs, oavsett om det föreligger något formellt anställningsförhållande mellan uppdragen eller inte. l enlighet med etablerad praxis måste därför anses ha stått till förfogande i den omfattning som motsvarar hans arbetsutbud under hela den period som anställningsavtalet omfattar. Någon rätt till ersättning kan därför inte anses föreligga. Kammarrätten har den 28 december 2011 beslutat att förvaltningsrättens dom inte ska gälla tills vidare eller till dess kammarrätten förordnar a1111at. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENs AVGÖRANDE Lagtext och rtlttspraxis Av 9 ALF framgår att rätt till ersättning vid arbetslöshet har sökande som l. är arbetsfåra och oförhindrade att åta sig arbete för en arbetsgivares räkning minst 3 timmar varje arbetsdag och i genomsnitt minst 17 timmar i veckan, 2. är beredda att anta erbjudet lämpligt arbete under tid för vilken de inte amnält hinder som kan godtas av arbetslöshetskassan, 3. är anmälda som arbetssökande hos den offentliga arbetsförmedlingen i den ordning som föreskrivs av regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer,

6 KAMMARRÅTTEN Avdelning 03 Sida 6 Mål m medverkar till att en individuell handlingsplan upprättas i samråd med den offentliga arbetsförmedlingen, och 5. aktivt söker ett lämpligt arbete men inte kan få ett sådant arbete. Villkoren i paragrafen brukar sammanfattas på så sätt att sökanden ska stå till arbetsmarknadens fårfogande får att ha rätt till arbetslöshetsersättning. En grundläggande förutsättning för rätt till ersättning är vidare att sökanden är arbetslös. Någon allmän definition av det begreppet ges inte i ALF. Försäkringsöverdomstolen har i ett antal avgöranden ansett att den som är anställd av ett bemam1ingsfåretag för uthyming inte kan betraktas som arbetslös och berättigad till ersättning (se t.ex. domarna den 21 december 1993 i mål m 865/93:10 och den 24 januari 1994 i mål nr 2840/92:7). I efterfåljande praxis har kammarrätterna upprätthållit denna princip. Den som på hel- eller deltid varit anställd av ett bemanningsfåretag får att hyras ut har inte ansetts arbetslös och inte heller ansetts stå till arbetsmarknadens fårfogand c. Oavsett hur det enskilda anställningsavtalet har utformats har personen betraktats som anställd i en omfattning som motsvarar hela hans eller hennes arbetsutbud (se t.ex. Kammarrätten i Stockhohns domar den 5 juni 2001 i mål nr och den9 juni 2004 i mål nr samt Kammarrätten i Göteborgs domar den 27 april 2006 i mål nr och den 14 december 2006 i mål m ). Demm praxis har blivit vedertagen och även hänvisats till av regeringen (se skr. 2005/06:91 s. 20 f.). HFD har därefter bedömt visstidsanställningar hos bemmmingsföretag i två avgöranden (RÅ 2007 ref. 20 I-II). Såvitt framgick av handlingarna i målen var sökandens visstidsanställningar förenliga med såväl LAS som inom branschen gällande kollektivavtal. HFD ansåg att personen under sådana förhållanden fick betraktas som arbetslös, både mellan den andra och den tredje visstidsanställningen (I) och efter den tredje (Il).

7 KAMMARRÄTTEN Avdelning 03 Sida 7 Mål m Kammarrattens bedömning Frågan i målet är om ska anses ha varit arbetslös och ha stått till arbetsmarknadens förfogande den 2 november- 2 december Till foljd av RÅ 2007 ref. 20 I-II blir en avgörande fråga i målet om anställning hos ska betraktas som intermittent, dvs. som separata visstidsanställningar för varje arbetstillfälle, eller som en fortlöpande anställning som varat perioden 2 november- 2 december Kännetecknande för en intermittent anställning är att arbetstagaren endast arbetar under vissa perioder, och då endast på kallelse av arbetsgivaren, samt att arbetstagaren kan tacka nej till ett erbjudet arbete (se AD 2008/81 samt Lunning och Toijer, Ansta/lningsskydd, 10 u., 2010, s. 139). Enligt kammanättens bcdötmling uppvisar anställning hos alla kännetecken för en intermittent anställning. I avtalet anges att det är fråga om ett ramavtal som bötjar gälla vid vatje anrop om arbete hos kundforetaget och att det mellan \iänstgöringsti!wlllena inte föreligger något anställningsförhållande. förklarar att han själv förstätt avtalet på detta sätt och att han alltid kurulat tacka nej till uppdrag. Vid några tillfällen under tidigare perioder ska han även ha avböjt uppdrag. I arbetsgivarintyg den 18 mars 20 l O anges att det har varit fråga om en intermittent anställning och att arbetat i ringa omfattning. I målet har inte framkommit annat 1\n att intermittenta anställning varit förenlig med LAS och gällande kollektivavtal på området Eftersom varje uppdrag för utgjmt en ny visstidsanställning får i enlighet med RÅ 2007 ref. 20 I-II anses ha varit arbetslös mellan uppdragen. Under sin arbetslösa tid har varit oftirhindrad att söka och anta arbete hos andra arbetsgivare och inte varit

8 KAMMARRÄTTEN Avdelning 03 Sida 8 Mål nr bunden att anta erbjudande från. Som förvaltningsrätten funnit får således anses ha varit arbetslös och ha stått till arbetsmarknadens förfogande under den aktuella perioden. I målet framgår dock inte om övriga villkor för rätt till arbetslöshetsersättning är uppfyllda. Förvaltningsrättens dom ska således ändras på så sätt att i stället för att tillerkännas ersättning förklaras ha varit arbetslös och ha stått till arbetsmarknadens förfogande under perioden 2 november-2 december Det bör ankomma på kassan att som första instans pröva om p.g.a. dellila bedömning ska beviljas ersättning. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). f.d. 'l g\ an ordförande kammarrättsråd referent tf. assessor I avgörandet har även deltagit nämndemännen och. Föredragande har varit kammarrättsfiskalen.

9 FÖRVALTNTINGSRÄTTEN skatteavdelningen Meddelad i Stockholm Mål nr Enhet3 Sida l (6) KLAGANDE MOTPART Unionens Arbetslöshetskassa Box Stockholm ÖVERKLAGAT BESLUT Unionens Arbetslöshetskassas beslut den 16 april 20 l O, se bilaga l SAKEN Tillämpning av lagen (1997:238) om arbetslöshetsforsäkring SLUT Förvaltningsrätten bifaller överklagandet på så sätt att har rätt till arbetslöshetsersättning för perioden den 2 november 2009 till och med den 2 december Dok.Id Postadress Stockholm Besöksadress Tegeluddsvägen l Telefon Telefax E-post: forvaltnlngsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag- fredag 09:00-15:00

10 FÖRVALTNINGsRÄTTEN Skatteavdehllngen Sida BAKGRUND, YRKANDEN M.M. Unionens arbetslöshetskassa (kassao) beslutade att delvis ändra sitt tidigare beslut att avslå aosökao om arbetslöshetsersättniog vilket innebär att hao är ersättniogsberättigad från och med den 3 december För tiden från den 2 novembertill och med den 2 december 2009 kvarstår kassaos tidigare beslut om avslag. Skälen for beslutet framgår av bilaga l. överklagar beslutet och anfor i huvudsak foljaode. Under perioden den 2 november- 3 december 2009 var hao aoställd hos uthyrningsbolaget ). Hans arbete där påverkade inte haos möjligheter att söka och åta sig annat arbete. Han var inte tvingad att åta sig de uppdrag som bemaoningsf<iretaget erbjöd. Hao har med några veckors uppehåll haft kontrakt med mellao mars 2007 och april2009 samtidigt som hao heltidsstuderat. En del av uppdragen har endast pågått några få tinlmar och aodra heltid med 40 tinnnar i veckan. Han satte alltid sina studier främst och hade aldrig några svårigheter att tacka nej till arbete. skiljer sig från vissa andra bemaoningsforetag på så vis att man inte är tvingad att ta några uppdrag och man betalas också enbart for de uppdrag man tar. I kontraktet står inget om arbetstid utan endast "vid anrop". kan ses som en liten arbetsfdrmedling. Om Folkuniversitetet direkt hade erbjudit honom arbete och han tackat nej till detta hade han nekats rätt till a-kassa. Samma sak borde vara fallet när erbjöd honom arbete hos Folkuniversitetet, han borde ha nekats a-kassa om han inte antagit erbjudandet. Kassan ändrar inte beslutet.

11 FÖRVALTNINGsRÅTTEN skatteavdelningen SKÄL Sida Av handlingarna i målet framgår att det fanns ett ramavtal mellan och som började gälla den 2 november 2009 och som löpte tills vidare, dock längst t.o.m. den 31 december Av avtalet framgår att det började gälla först vid anrop om arbete hos kundf6retaget och att det mellan tjänstgöringstillfållena inte f6relåg något anställningsförfarande. Under den aktuella perioden hade han ett uppdrag hos Folkuniversitetet med 25 timmar i november och 4 timmar i december. Kontraktet med avbröts i f6rtid den 2 december 2009 och anställdes den 9 december 2009 i stället direkt av Folkuniversitetet. Genom kassan omprövningsbeslut fastställdes att var ersättningsberättigad från och med den 3 december Frågan är om under perioden han var anställd av är att betrakta som deltidsarbetslös enligt 9 ALF och därmed har rätt till arbetslöshetsersättaing f6r den tid han inte arbetat. Förvaltningsrt!ttens bedömning För rätt till arbetslöshetsersattaing är det en grundf6rutsättaing att de allmärrna villkoren i 9 ALF är uppfyllda. Dessa villkor är bl. a. att sökanden är arbetsf6r och of6rhindrad att åta sig arbete för en arbetsgivares räkning med minst tre timmar varje arbetsdag och i genomsnitt minst 17 timmar i veckan, är beredd att anta erbjudet lämpligt arbete under tid f6r vilken han inte anmält godtagbart hinder samt aktivt söker ett lämpligt arbete men inte kan få ett sådant. Av den praxis som finns vad gäller rätten till arbetslöshetsersättaing samtidigt som arbetstagaren är anställd av ett bemauningsf6retag framgår att arbetstagare som varit anställda för att hyras ut ofta nekats fyllnadsersätt-

12 FÖRVALTNINGsRÅTTEN Skatteavdehllngen Sida ning på den grunden att arbetstagaren inte stått till arbetstagarens förfogande utan i stället har ansetts stå till bemanningstoretagets forfogande (se t.ex. Kammarrätten i Sundsvalls dom den l juni 2005 med mål m och Karmnarrätten i Stockholms dom den 6 maj 2001 med mål m ). Inspektionen för arbetslöshetsllirsäkringen, IAF, har i meddelande m 4/2004 uttalat att det inte är möjligt att erhålla fylinadsersättning om man arbetar som uthyrd arbetstagare åt ett bemanningslliretag, eftersom man i dessa fall f'ar anses stå främst till företagets förfogande.. Av meddelandet framgår dock att det är IAF:s uppfattning att en arbetstagare som fått t.ex. ett vikariat genomfönnedlingsverksarnhet inte omfattas av ovan nämnda regel för uthyrning. I Kanunarrätten i Göteborgs dom den 14 december 2006 med mål m uttalas att IAF:s ståndpunkt att deltidsanställda uthyrda arbetstagare ska nekas ersättning bl. a. syftar till att undvika att bemanningsfåretagen låter det allmänna bära kostnaden för arbetskraft som inte är fullt sysselsatt genom att utnyttja arbetslöshetsförsäkringen för att finansiera lagerhålhllng av personal. En jämförelse görs med permittering av personal och arbetstagaren förutsätts inte ha sådan förutsebarhet i sitt anstälhllngsförhållande att han eller hon kan anses oförhindrad att åta sig annat arbete. Förvaltningsrätten anser att den situation som man genom detta restriktiva synsätt vill undvika inte kanjämställas med situationen. Det saknas skäl att generellt särbehandla och missgynna deltidsanställda uthyrda arbetstagare, utan även dessa bör rimligen ha rätt till fyllnadsersättning i sarmua utsträckning som övriga deltidsanställda. En individuell prövning av huruvida arbetstagaren anses stå till arbetsmarknadens förfogande måste därför göras. För att arbetslöshetsersättning ska kunna beviljas krävs att den anställdes arbetstid är schemalagd på ett sådant sätt att arbetstiden kan anses tillr.äckligt bestämd.

13 FÖRVALTNINGsRÅTTEN skatteavdelningen Sida I det här fallet har antagit ett erbjudande om uppdrag hos Folkuniversitetet. Uppdragets ornfattniog har redan från början varit känt och han har t.ex. varken förpliktat sig att anta fler jobberbjudanden eller att finnas tillgänglig per telefon ett visst antal timmar varje dag. Omständigheterna i målet tyder enligt förvaltningsrättens mening på att en j äm:förelse snarare bör göras med formedlingsverksarnhet, oaktat att det formedlande foretaget i detta fall har haft arbetsgivaransvaret. Om en deltidsanställd person som inte är anställd av ett bemanningsföretag bedöms stå till arbetsmarknadens forfogande anser förvaltningsrätten att en deltidsanställd person som är anställd av ett bemanningsforetag, i en situation där omständigheterna i övrigt är det samma, också bör bedömas stå till arbetsmarknadens förfogande. har omedelbart efter att uppdraget hos Folkuniversitetet genom avslutats gått över till att erhålla deltidsuppdrag direkt från Folkuniversitetet. Kassan har så snart arbetsgivaransvaret övergått från till Folknniversitetet funnit att stått till arbetsmarknadens förfogande de timmar han inte arbetade. Då det inte framkommit något som visar att ska anses ha stått till forfogande också de timmar han inte arbetade finner forvallningsrätten att han f'ar anses ha stått till arbetsmarknadens fårfogande också under perioden den 2 november till och med den 2 december Han ska därför beviljas arbetslöshetsersättniog för denna period.

14 FÖRVALTNINGsRÄTTEN Skatteavdehringen Sida HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (Dv 31 09/1a) Rådman I avgörandet har också deltagit nämndemännen, och. Föredragande har varit forvallningsrättsnotarien.

15 Datum Personnummer M o rl o o rl " ~ " N o Ärendenummer Beslut Ärende Omprövning av beslut. Beslutet är fattat den 11 mars 20 l O och gäller avslag på din ansökan om arbetslöshetsersättning perioden 2 november december Du är anställd för uth)'lning i ett bemanningsföretag under denna period. Beslut Motivering ' Unionens Arbetslöshetskassa ändrar delvis det tidigare beslutet. Det innebär att du är ersättningsberättigad från och med den 3 december 2009, Du anställdes. b.os från och med den l november 2009 med varierande årbetstid. Den som tar anställning för uthyrning hos ett e bemanningsföretag har inte rätt till ersättning för arbetslösa dagar. Du har begärt omprövning av beslutet och skriver att när du fick reda på att du inte hade rätt till ersättning när du arbetade hos, så avbröt du kontraktet direkt. Du har bifogat ett arbetsgivarintyg som st)'lker detta. Du vill också veta mot vilken punkt under 9 ALF som ditt arbete hos. bmtit mot. Du har bmtit kontraktet med med den 2 december Anställningen varade till och Därför ändrar vi delvis beslutet. För tiden fram till den 3 december 2009 kvarstår det tidigare beslutet om avslag. Regler gällande omprövning av beslut fmns i 61 lagen (1997:238) om arbetslöshetsförsäkring, ALF. Utdrag ur lagen finns i en bilaga till det här brevet. Information De punkter i 9 paragrafen som är tillämpliga är följande: 1-2. En sökande kan knappast fömtse när eller var han eller hon ska utföra ett uppdrag och kan därigenom inte anses oförhindrad att åta sig annat arbete.

16 3. Anställning i ett bemanningsföretagjämställs med privat arbetsf<irmedling. En sökande är anställd i samma omfattning som han eller hon står till arbetsmarknadens förfogande och kan ta ett arbete. Om du har frågor om det här beslutet kan du ringa beslutsfattaren direkt, på telefonnummer Om du har andra frågor om arbetslöslfetsförsäkringen kan du ringa Information finns även på vår hemsida, unionensakassa.se. "' o o "' o rl ro "' o "' o Unionens Arbetslöshetskassa