DOM Meddelad i Göteborg. Ombud: Nadirn Al-Kharniesi Advokatbyrån Nadim Al-Khamiesi Amiralsgatan Malmö

Transkript

1 .,/ KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning Meddelad i Göteborg Sidal (4) Mål nr KLÅGA.i""JDE M Vårdnadshavare: Ombud: Nadirn Al-Kharniesi Advokatbyrån Nadim Al-Khamiesi Amiralsgatan Malmö MOTPART Försäkringskassan Processjmidiska enheten, Göteborg Göteborg ÖVERKLAGATAVGÖPJ..NDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 22 januaii 2014 i mål nr, se bilagaa SAKEN Assistansersättning KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kamman-ätten avslår överklagandet. YRKANDEN M.M. M yrkar att hon ska beviljas assistansersättning från och med den 1 september Hon anför i huvudsak följande. Förvaltningsrättens bedömning medför 01imliga konsekvenser för den enskilde. Innan den aktuella lagändringen trädde i kraft har det varken i lag eller i praxis uppställts krav på att den enskilde redan under hai1dläggningen, inför ett beslut om assistansersättning, månadsvis ska redovisa att assistans utfö11s i Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax E-post: kammarratten.goteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08 :00-16:00 wvtw.kammarratten.goteborg.se

2 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr enlighet med gällande krav. Det nytillkornna kravet i 51 kap. 7 socialförsäkringsbalken (2010: 110), SFB, kan inte anses ge uttryck för gällande rätt på 01mådet vid tidpunkten före ikraftträdandet av aktuell lagändring. Det kan inte 1iinligen krävas att den enskilde redan under den i målet aktuella tidspe1ioden skulle ha behövt förutse den kommande lagänd1ingen och anpassa sitt handlande därefter redan innan lagändringen trädde i kraft. Beslut om den nya lagen fattades i december och den utfärdades också i december 2012, dvs. efter den i målet aktuella tidsperioden. FörsälcTingskassan anser att överklagandet ska avslås och anför i huvudsak följande. Eftersom övergångsregler till de som trädde i kraft den 1juli 2013 saknas anser Försäkringskassan att det är de regler som var gällande vid tiden för Försäkringskassans grundbeslut som är tillämpliga, dvs. de regler som gällde före den 1 juli Det är också dessa regler som Försäkringskassan har tillämpat. Försäkringskassan står fast vid att M inte är berättigad till assistansersättning för tiden september 2011-rnars och hänvisar till vad som anförts i förvaltningsrätten samt KammaiTätten i Stodd1olms dom den 10 september 2009 i mål m SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Frågan i målet är om M, har rätt till retroaktiv assistansersättning för perioden september 2011-mars Försäkringskassan har nekat M ersättning för denna period med den huvudsakliga motiveringen att det inte visats att ersättningsgill assistans utförts före april Förvaltningsrätten har dock avslagit M överklagande med motive1ingen att underlag som visar att assistans utförts kommit in till

3 KA.l'1MARRÄ TTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr Försäkringskassan först efter det att hon beviljats assistans och inte kontinuerligt under handläggningstiden. Kravet på löpande redovisning av utförd assistans under handläggningstiden hos Försäkringskassan infördes i 51 kap. 7 andra meningen SFB genom ändring som trädde i kraft den 1 juli 2013,, dvs. efter den i målet aktuella perioden och under handläggningen av målet hos förvaltningsrätten. Som förvaltningsrätten konstaterat saknas det övergångsbestämmelser och förarbetena ger ingen vägledning i frågan om från viken tidpunkt bestämmelsen ska börja tillämpas. Huvudregeln är då att den föreskrift som är i kraft vid prövningen ska tillämpas (RÅ 1988 ref. 132 ). Syftet med en bestämmelse och effekterna av en tillämpning bör dock beaktas och det finns utrymme för att frångå huvudregeln bl.a. om en tillämpning av den nya bestämmelsen inte framstår som tillfredställande ur rättssäkerhetssynpunkt Gfr bl.a. RÅ 2004 ref. 82, RÅ 2003 ref. 88 och RÅ 1996 ref 57). Syftet med den införda bestämmelsen är att förstärka Försäkringskassans kontrollmöjligheter för att motverka fusk med assistansersättning för assistans som utförs under kassans handläggningstid (prop. 2012/13: 1, Utgiftsområde 9, s. 231 f). Behov av utökade kontrollmöjligheter har funnits även före det att bestämmelsen trädde i kraft, vilket talar för att bestämmelsen bör tillämpas retroaktivt. M har dock inte under pe1ioden september mars 2012 lrnnnat förntse den långt senare ikraftträdda bestämmelsen om löpande redovisning. Härtill kommer att bestämmelsen blivit tillämplig framför allt på grund av Försäkringskassans och förvaltningsrättens handläggningstider. Med hänsyn till detta anser kamman-ätten att 51 kap. 7 SFB ska tillämpas i dess för M mer fördelaktiga lydelse före den 1juli2013. Det finns dänned inte grund för att neka M assistansersättning för den aktuella perioden med motiveringen

4 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 4 Mål nr att assistansen inte kontinuerligt redovisats till Försäkringskassan under handläggningstiden. Kammarrätten delar dock Försäkringskassans uppfattning att M inte visat att hon haft en sådan kostnad för assistans före april som ska ersättas genom assistansersättningen. M har under handläggningen av ärendet under 2012 kommit in med bristfälliga anställningsavtal som saknat uppgift bl.a. om när anställningarna påbörjats och deras omfattning. Detta trots att :mst llningarna uppges ha påbörjats redan i september Vid förfrågan från Försäkringskassan har det visat sig att en av anställningarna påbörjats först i april Vidare har en av assistenterna enligt lönespecifikationer fått lön utbetald under hösten 20 11, men har enligt uppgifter från Skatteverket inte redovisat någon inkomst för inkomståret Assistansanordnaren har såvitt framgår inte heller lämnat någon kontrolluppgift avseende demm inkomst under till Skatteverket. M förklaring om att lönespecifikationema fungerat som en uppgift till den personliga assistenten om vilken lön som arbetats upp framstår inte som trolig. De av M lämnade uppgifterna är således i viss mån motstridiga och de underlag som presenterats är inte tillräckliga för att göra en annan bedömning än att M: har rätt till assistansersättning först från och med april Överklagandet ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). C ill Ewa Mårdberg (] ' \ I / i / Kristina Harmsen Hogendoom

5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Meddefad i Göteborg!} l tät} a. /1 v Mål nr lfjj Sida! (å) Avdelning 1 Enhet 12 KLAGANDE M Ställföreträdare: Ombud: Nadiiil A.1-Kha.. niesi Juristfirman NEW AB Box Malmö MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten i Göteborg Göteborg ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 7 januari 2013, Diarienummerr SAKEN Assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken (2010: 110), förkortad SFB SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 2 BAKGRUND Försäkringskassa.-i beslutade den 7 janillil-i 2013 att inte ändra sitt tiåigare beslut i vilket M beviljades assistansersät1ning från och med april Ersättning hade begärts från och med september Beslutet motiverades i huvudsak som följer. Ett villkor för retroaktiv utbetalning av assistansersättning är att den försäkrade har :fatt personlig assistans och att hon eller han har haft en sådan kostnad för assistansen som ska ersär-ias genom assistansersättningen. Om assistansen uttors av en person som lever i hushållsgemenskap med personen med funktionsnedsättning och inte är anställd av kommunen eller något fristående organ, kan avtal i efterhand inte träffas som innebär att personen i fråga ska anses ha haft anställning under förfluten tid. M foräldrars anställning som personliga assistenter bedöms ha startat i april 2012 eftersom underlag som styrker tidigare anställning inte har inkommit. Lönespecifikationer eller annat som styrker utbetalning av lön från september 2011, för som angivits, har inte inkommit. Det saknas således stöd för att kunna fastställa startidpunkten till den 1 september YRKANDEN M.M. M yrkar att assistansersättning ska beviljas från och med september 2011 och ar.ror i huvudsak följande. Anställningsavtaien har inte ingåtts i efterhand. Av de ingivna anställningsavtalen mellan assistansanordnaren HadiCare AB (HadiCare) och M föräldrar framgår uttryckligen att avtalen har ingåtts och gäller från och med den 1 september Att avtalen inte har skickats in till Försäkringskassan tidigare beror på att HadiCare vanligtvis inte skickar anställningsavtal för personliga assistenter innan det att assistansersättning har beviljats. HadiCare har även uppgivit att lönespecifikationer ibland upprättas för anställda personliga

7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 3 assistenter som har utfört arbete men inte erhållit någon utbetalning av lön. Detta beror på att den slutliga lönen oftast styrs av vilken ersättning som läitu1as av Försäkiw.gskassau. Lön har emellertid utbetalts för en av M assistenter. Det kan således konstateras att lön till assistenter - i vart fall till viss del - har betalats ut redan innan Försäkringskassan beviljade assistansersättning ror tid som den utbetalda lönen har avsett. Lön har också betalats till M föräldrar från och med maj Vad gäller den lön som inte har betalats ut från HadiCare ror arbete som har utförts från och med september 2011 är denna lön att betrakta som att boiaget har en skuld tiil respektive anstäiid. Det måste sammantaget anses vara styrkt att M har köpt personlig assistans från HadiCare från och med den 1 september Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför i huvudsak följande. I maj 2012 inkom handlingar till Försäkringskassan i form av bl.a. kundavtal och anställningsavtal. Anställningsavtalen som avsåg M föräldrar var inte daterade och det framgick inte heller från och med vilken tidpunkt anställningarna gällde. I telefonsamtal med Försäkringskassan uppgav företrädare för HadiCare att anställningarna gällde från och med det datum som kundavtalet skrevs. HadiCare bekräftade emellertid att M mor kom till Sverige först i början av april 20i2 och att hennes anställning gäiier från och med då. Det kan nämnas att inkomna lönespecifikationer skiljer sig från de uppgifter som anges i an.ställningsav i.alen i vilka det bl.a. framgår att M far har en lön om 140 kr per timme. Enligt uppgifter från Skatteverket har föräldrarna inte!att lön utbetald från HadiCare under inkomståret Ingen av dem har överhuvudtaget haft en taxerad inkomst under detta år. Uppgiften om att lönespecifikationer har upprättats utan att någon lön har utbetalts stämmer inte med vad HadiCare tidigare har uppgivit under samtal med Försäkringskassan. HadiCare anf'örde då att lön under den al'iuella perioden bar betalats ut. Likaså har M ändrat sig

8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida4 eftersom det först anfördes att lön hade utbetalts under 2011 men då det i senare yttranden har uppgivits att det inte har utbetalts någon lön och att HadiCare istället har en skuld till respektive anställd. SKÄL Tillämpliga bestämmelser m. m. Assistansersättning lämnas endast under förutsättning att den används för köp av personlig assistans eller för kostnader för personliga assistenter (51 kap. 4 SFB). Assistansersättning f'ar inte lämnas för längre tid tillbaka än en månad före den månad när ansökan gjorts eller det kommit in en anmälan från kommunen att det kan antas att den enskilde har rätt till assistansersättning. Assistansersättning som avser assistans som utförs innan beslut har fattats i ett ärende lämnas endast om den enskilde månadsvis under handläggningstiden redovisar till Försäkringskassan att assistansen utförs i enlighet med kraven och förutsättningarna SFB (51 kap. 7 SFB). Assistansersättning betalas ut månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanstimmar som assistans har lämnats (51 kap. 14 SFB). Förvaltningsrättens bedömning Det kan inledningsvis konstateras att M ansökan om assistansersättning inkom till Försäkringskassan den 12 oktober Den aktuella perioden avser assistansersättning ror personlig assistans som har utförts under tiden för Försäkringskassans handläggning av ärendet. Försäkringskassan beslutade den 5 april 2012 att bevilja M. assistansersättning. Genom beslut den 24 september 2012 fastslogs att hon var berättigad ersättning från och med april Frågan i målet är om hon även är berättigad assistansersättning för perioden den 1 september mars2012.

9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 5 Enligt 51 kap. 7 SFB f'ar assistansersättning inte lämnas för längre tid tillbaka än en månad före den månad när ansökan gjorts eller det kommit in en an..u.älan från kommunen att det kan antas att den enskilde har rätt till assistansersättning. Den aktuella bestämmelsen har genom ändring vilken trädde i kraft den 1 juli 2013 (SFS 2012:935) kompletterats vilket innebär att assistansersättning som avser assistans som utforts innan beslut har fattats i ett ärende lämnas endast om den enskilde månadsvis under handläggningstiden redovisar till Försäkringskassan att assistansen utförs i enlighet med kraven och förutsättningarna i SFB. I lagstiftningsärendet framhölls bl.a föijande (prop. 2012/13:1 s. 232). Försäkringskassans kontrollmöjligheter måste stärkas ror att motverka fusk med assistansersättning för assistans som utförs under Försäkringskassans handläggningstid. Det bör klar göras att den enskilde har en skyldighet att redovisa vad assistansersättningen används till, på samma sätt som gäller för den löpande redovisningen efter att ärendet har avgjorts. Den som ansöker om assistansersät1ning eller om förhöjd sådan ersättning och i avvaktan på beslut anlitar någon för att utföra assistansen bör därför säkerställa att anställningsavtal för assistenten finns och att erforderliga uppgifter och tidsredovisning beträffande assistansen doln1menteras och redovisas till Försäkringskassan på samm a sätt som redovisningen av sådan assistans som redan är beviljad. Redovisningen bör göras löpande månadsvis. Vad beträffar ändringen i 51 kap. 7 SFB är det i lagen inte angivet några övergångsbestämr.uelser. I avsaknad av övergångsbestämmeiser och utan vägledning av lagens förarbeten saknas stöd för att tolka den aktuella bestämmelsen på annat sätt än att kravet på att den enskilde under ha.1dläggningstiden månadsvis redovisar till Försäkringskassan att assistansen utförs i enlighet med kraven och förutsättningarna i SFB gäller även ror sådan assistans som har utforts innan den aktuella lagändringen trädde ikraft. Enligt förvaltningsrättens mening måste därmed vad som anges i bestäm-

10 .FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida6 melsen tillämpas även i nu aktuellt fall, som avser assistansersättning under perioden den 1 september mars Av utredningen i målet fraingår att de av M åberopade handlingarna i form av bl.a. anställningsavtal, lönespecifik:ationer, tidrapporter och kundavtal har inkommit till Försäkringskassan först efter det att hon genom beslut beviljades assistansersättning i april Det absoluta kravet i 51 kap. 7 SFB innebär att assistansersättning i en situation som den ifrågavarande endast kan lämnas i det fall den utförda assistansen kontinuerligt bar redovisats till Försäkiw.gskassan. Mot bakgrund av vad som ovan anförts kan detta krav inte anses vara uppfyllt Därmed saknas det redan på denna grund möjlighet att bevilja M assistansersättning för den i målet aktuella perioden. Det noteras att det därutöver har funnits brister underlagen. Överklagandet ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1(DV3104/IB) Rådman I avgörandet har även nämndemännen Marie-Louise K.arlin, Olle Larsson och Jan-Erik Sjögren deltagit. Föredragande i målet har varit Henrik Holmström.