UMEÅ UNIVERSITET Juridiska institutionen Fredrik Alm Arbetsmiljö- och diskrimineringslagstiftningen Magisterexamen HT 2012 Positiv särbehandling? Next Time Jet (NextJet)
Innehåll 1. INLEDNING... 3 1.1 SYFTE... 4 1.2 METOD OCH MATERIAL... 4 1.3 AVGRÄNSNING... 4 2. FLYGVÄRDINNA/FLYGVÄRD... 4 2.1 POSITIV SÄRBEHANDLING... 5 3. GÄLLANDE SVENSK RÄTT... 6 4. GÄLLANDE EU RÄTT... 7 5. ANALYS OCH SLUTSATS... 7 KÄLLFÖRTECKNING... 10 2
1. Inledning Flygbolaget Next Time Jet (NextJet) annonserade i media den 13 juli 2011 efter flygvärdinnor som skulle ansvara för bolagets säkerhet och för att passagerarna skulle känna sig välkomna ombord. I annonsens överskrift stod det klart att företaget annonserade efter flygvärdinnor. 1 Bolaget sökte efter flygvärdinnor och inte den manliga motsvarigheten som kallas flygvärdar. 2 Att NextJet skulle ha slarvat i sin annonsbeskrivning betvivlas då de i sin löpande text nämner flygvärdinnor vid flera tillfällen. I yrket som flygvärdinna/flygvärd är det kvinnliga könet överrepresenterat, även om det numera finns fler flygvärdar i dag än historiskt. Det som är intressant i detta fall är att det är mer brukligt att företagen kvoterar in kvinnor till ett yrke eller använder sig av positiv särbehandling. I detta fall kan det troligen vara tvärtom. NextJet har valt att enbart söka efter flygvärdinnor, trots att yrkeskategorin även innefattar flygvärdar. Eftersom det finns två kön som borde kunna söka samma typ av arbete hos NextJet så blir det intressant att se om det inte borde vara männen som skulle ges positiv särbehandling i detta fall. I ett minoritetsyrke som flygvärd bör frågan ställas om det inte är männen som skall kvoteras in eller ges positiv särbehandling? Flygbolag över hela världen söker efter vackra, smala kvinnor som gärna skall likna fotomodeller, som kan vara företagets ansikte utåt. Frågan är var gränsen går för positiv särbehandling i denna bransch och inte specifika fall? 1 http://vakanser.se/jobb/flygvardinnor. 2 http://www.arbetsformedlingen.se/yrkena-o;jsessionid=bbfd9dfc57bccab2cb58ab6c4f35a9f4?url=- 491989159%2FYrken%2FYrkesBeskrivning.aspx%3FiYrkeId%3D98&sv.url=12.78280711d502730c1800072, 3
1.1 Syfte Jag vill med denna korta uppsats belysa problemet i det aktuella fallet om gränserna runt positiv särbehandling av flygvärdinnor och flygvärdar. 1.2 Metod och material Jag har använt mig av den rättsdogmatiska metoden vid studerande av de olika relevanta lagstiftningarna. För att hitta material till detta ämne har jag tagit hjälp av litteratur, domar och praxis. 1.3 Avgränsning För att materialet skall vara hanterbart samt att uppsatsen är begränsad i utrymme har jag valt att enbart koncentrera mig på NextJets sökande efter flygvärdinnor. Jag har inte heller tagit med aspekter som etnisk bakgrund eller andra värdegrunder än de sökandes könstillhörighet. 2. Flygvärdinna/Flygvärd Flygvärdinnor/flygvärdar är anställda på flygbolag främst för att säkerhetsställa säkerheten ombord för passagerarna. Detta för att möta myndighetskraven som finns som bland annat säger att ett trafikflygplan vid nödlandning skall kunna utrymmas på 90 sekunder. 3 Det normala i Sverige är att det är flygföretaget som rekryterar och utbildar sina flygvärdinnor/flygvärdar. 4 I branschen använder man samlingsnamnet kabinpersonal som är lite mer samstämt med det internationella cabincrew 5. Det finns även fristående kabinutbildningsföretag som bedriver utbildning som skall godkännas av Transportstyrelsen som även är kontrollmyndighet. 6 För att flygföretag som NextJet skall få egen kabinpersonal krävs det således att deras organisation för kabinavdelning och handböcker blir godkända av Transportstyrelsen. 7 Det finns ett flertal grundläggande krav från myndigheten 8, men flygföretagen kan ställa sina egna krav som är anpassade till verksamheten i det aktuella bolaget. Därför kan NextJet t.ex. ställa krav på att personer som söker jobb skall ha 3 http://www.fritidsresor.se/inspiration/flyg-trygg/flyg-trygg-fragor-och-svar punkt 72, 4 http://www.transportstyrelsen.se/sv/luftfart/certifikat-och-utbildning/kabinpersonal, 5 http://sv.wikipedia.org/wiki/kabinpersonal 6 http://www.transportstyrelsen.se/sv/luftfart/certifikat-och-utbildning/kabinpersonal/, 7 http://www.transportstyrelsen.se/sv/luftfart/certifikat-och-utbildning/kabinpersonal/, 8 Red anm Transportstyrelsen/luftfart 4
gymnasiekompetens, goda språkkunskaper, bra syn, bra hälsa, rätt längd, vara simkunnig och få godkänd säkerhetsklassificering. 9 Dessa krav accepteras för de är direkt kopplade till säkerheten hos flygbolagen. 10 En del ställer sig frågan om företagen får ha en minimilängd och en maxlängd? I vårt specifika fall är det inte så svårt att förstå att NextJet använder argumentet kopplat till längd när vi ser deras flygplanstyper. (De använder det svensktillverkade flygplanet Saab 340 och det Brittiska planet BAe ATP.) 11 Båda är relativt små. Det svenska planet har en kabinhöjd på 175 cm, 12 vilket skulle innebära att NextJet får ställa upp ett sådant krav. Det blir även intressant när kabinhöjden är 192 cm för den Brittiska flygmaskinen 13 men att längdkravet är max 172 cm. Det bör dock nämnas i sammanhanget att NextJet har 12 stycken Saab340 och endast fyra (4) stycken BAe ATP, vilket bör rättfärdiga längkravet i stort. Det skulle vara orimligt på ett så pass litet företag att de inte skulle kunna använda kabinpersonalen till att flyga båda flygmaskinerna. Flygbranschen är en mycket attraktiv bransch och det är väldigt många män och kvinnor som vill arbeta som kabinpersonal. Om man uppfyller de krav myndigheterna har satt upp samt de grundläggande kraven hos flygbolagen har både könen lika stor möjlighet att arbeta som kabinpersonal. 2.1 Positiv särbehandling Positiv särbehandling är ett svårt begrepp för den enskilde personen att få förståelse för eftersom det finns mycket lite litteratur på området. Principen att alla skall behandlas lika är något som vi i dagens generation växt upp med och som finner stöd i lag. 14 Omvänd diskriminering 15 är också ett annat ord för positiv särbehandling och syftet är att se till att de utrymmen som finns mellan könsgrupperna på olika arbetsplatser minskas. Ett 9 För att få jobba på flygplats måste man säkerhets klassificeras och detta sker genom polisen och Säpo. 10 http://www.transportstyrelsen.se/global/regler/luftfart/riktlinjer_medicinska_krav_kabinpersonal_ops_1.99 5.pdf 11 http://www.nextjet.se/page.asp?pageid=255, 12 http://www.aerospace-technology.com/projects/saab/, Saab 340 har 183cm normalt men för att inte slå i huvudet är rekommenderat mått 175 cm. 14 Källström & Malmberg, s.61, om likabehandlingsprincipen. 5
företag kan få rätt att t.ex. ge en man företräde till en tjänst om det finns en överrepresentation av kvinnor på arbetsplatsen eller tvärtom. En förutsättning är dock att det alltid sker en prövning mellan personerna med samma eller i stort sett samma meriter. 16 Tidigare har det riktas stor kritik 17 mot att högskolor fått ge positiv särbehandling av underrepresenterade kön. Denna särbehandling togs bort i samband med antagningsförfarandet för de utbildningar som startade våren 2011. 18 Positiv särbehandling är kort och gott en könsdiskriminering som är tillåten för att främja de underrepresenterade könen på en arbetsplats, och i med detta framkommer givetvis frågeställningen om NextJet har rätt att göra undantag från likabehandlingsprincipen? 3. Gällande svensk rätt Positiv särbehandling finns redan nämnd i regeringsformen 19 Lag eller annan föreskrift får inte innebära att någon missgynnas på grund av kön, om inte föreskriften utgör ett led i strävandet att åstadkomma jämställhet mellan kvinnor och män eller avser värnplikt eller motsvarande tjänsteplikt 20, och utgör möjligheten för positiv särbehandling. Grundprincipen är att all diskriminering är förbjuden men i vissa speciella fall får man göra undantag genom positiv särbehandling. I diskrimineringslagen går det att läsa att en arbetsgivare inte får diskriminera den som är arbetstagare hos arbetsgivaren, 21 men förbudet i 1 gäller inte åtgärder som är ett led i strävande att främja jämställhet mellan kvinnor och män och som avser annat än lön.. 22. Även här finns det stöd i svensk lag för positiv särbehandling. Utöver som redan nämnts har 15 http://sv.wikipedia.org/wiki/omvänd_diskriminering 16 Källström & Malmberg, s.94 17 http://www.do.se/sv/forebygga-diskriminering/utbildning/likabehandlingsarbete-vid-universitet-ochhogskolor/positiv-sarbehandling-i-hogskolan1/ 18 http://www.do.se/sv/forebygga-diskriminering/utbildning/likabehandlingsarbete-vid-universitet-ochhogskolor/positiv-sarbehandling-i-hogskolan1/ 19 RF 2 kap 13 20 RF 2 kap 13 21 Diskrimineringslag (2008:567) 2 kap 1 22 Diskrimineringslag (2008:567) 2 kap 2 2 pkt 6
det även funnits möjligheter till positiv särbehandling i Högskoleförordningen 23 och i den så kallade Thamförordningen 24 som vilka båda numera är upphävda. 4. Gällande EU rätt För att Sverige skulle kunna få använda sig av positiv särbehandling såsom i lag måste EU ha gett stöd för detta genom EU-fördraget eller liknade artiklar. Det finns bland annat en artikel som tillåter avsteg från likabehandlingsprincipen om det främjar de underrepresenterade könet. 25 Även i EU stadgan om de grundläggande rättigheterna finns skydd för positiv särbehandling av det underrepresenterade könet 26. Stöd finns även i ett direktiv från 1976 27 som syftar till att alla medlemsländer skall genomföra den så kallade Likabehandlingsprincipen som ger samma tillgång till anställning. År 2002 28 uppdaterade man detta direktiv med bland annat arbetslivsdirektivet. 29 Detta direktiv var framförallt ett ramverk för likabehandling och syftet var främst att få ett ramverk även runt åldersdiskriminering, men reglerar även villkor för tillträde till anställning och anställningsvillkor. 5. Analys och slutsats Då återstår frågan om NextJet har diskriminerat män som sökt tjänsten och i fall bolaget har särbehandlat kvinnor positivt? I den aktuella annonsen står det klart tydligt att företaget har sökt kvinnor och inte män, vilken har sin grund i rubriken på annonsen, men framför allt i Vi söker 3 värdinnor till Gällivare samt en värdinna till Arvidsjaur. 30 NextJet har valt att inte använda sig av ordet flygvärd som är den maskulina formen av yrket, utan har enbart använt sig av flygvärdinna/värdinnor. Inte heller har NextJet brukat sig av samlingsnamnet Cabincrew eller kabinpersonal som normalt hade indikerat en könsneutral annons. 23 http://www.do.se/sv/forebygga-diskriminering/utbildning/likabehandlingsarbete-vid-universitet-ochhogskolor/positiv-sarbehandling-i-hogskolan1/ 24 Förordning 1995:936 25 EU fördraget Artikel 141.4. 26 EU stadgan Artikel 23 Jämställhet mellan kvinnor och män 27 Direktiv 76/207/EEG Likabehandlingsdirektivet 28 Direktiv 2002/73/EG 29 Direktiv 2000/78/EG 30 http://vakanser.se/jobb/flygvardinnor/ hämtat den 9 november 2012 7
Det är mycket viktigt i detta sammanhang att förstå att vi inte vet om NextJet fick några ansökningar från män och om de tog in män som flygvärdinnor i bolaget. Dock har vi att ta ställning till om detta är en olaglig diskriminering eller inte? Har NextJet rätt att positivt särbehandla kvinnor i detta specifika fall? För att få svar borde vi ha alla fakta på bordet som talar om för oss, vilka som sökt arbetet och deras kvalifikationer. Avsaknaden av dessa uppgifter innebär att frågan endast kan besvaras hypotetiskt. Skulle kvinnor och män haft likvärdiga meriter och kunskaper, kan man använda sig av positiv särbehandling, men endast då det skulle vara en överrepresentation på arbetsplatsen av det ena eller andra könet. I NextJet finns idag 78 arbetande i kabinen och av dessa är 10 stycken män (12%). 31 NextJet erbjuder arbete som kabinpersonal på den öppna arbetsmarknaden och har genom att enbart sökt flygvärdinnor eventuellt gjort sig skyldig till olaglig könsdiskriminering. Har då NextJet rätt till att använda sig av positiv särbehandling? Gränsen för positiv särbehandling är väldig svår då det finns flertal aspekter som måste beaktas som arbetets beskaffningshet och art. Det kan t.ex. vara direkt olämpligt att sätta en man på ett hem för misshandlade kvinnor. En annan viktig sida av saken är att känna till att positiv särbehandling är en möjlighet och inte en skyldighet. Det finns med andra ord inget tvång att behöva använda positiv särbehandling. Det vill säga att det inte skall ske med automatik eller ett ovillkorligt företräde. 32 Detta innebär att männen som eventuellt sökt till NextJet inte kan hävda att de har rätt till positiv särbehandling utan de måste i sådana fall hävda att de var utsatta för olaglig könsdiskriminering. Praxis från domstolarna säger däremot att det ske en objektiv bedömning av alla meriter och personliga förhållanden vid anställningsförfarandet. EG domstolen 33 hävdade att det alltid är fråga om positiv särbehandling när arbetsgivaren gör ett val mellan två personer som har lika eller likvärdiga meriter. 34 Om arbetsgivaren bestämmer att de skall rekrytera någon från det underrepresenterade könet är det alltid tal om en positiv särbehandling säger EG domstolen 35. 31 Uppgiften kommer utifrån telefonintervju med pressavdelningen på Nextjet. 32 Mål C-407/98 Katarina Abrahamsson och Leif Anderson mot Elisabet Fogelqvist, REG 2000, s. I-5539 33 Numera EU domstolen. 34 Mål C-158/87 George Badeck m.fl 35 Numera EU domstolen 8
Sålunda begränsas även principen om den fria anställningsrätten genom nämnda lagar och praxis. 36 Om nu två personer med lika meriter och personliga förhållande söker de utannonserade jobben enligt annonsen från NextJet, kan jag inte se annat än NextJet skall begränsas i sin fria anställningsrätt och kan eventuellt indirekt tvingas rekrytera män, om alla kriterier är uppfyllda. Företaget kan trots detta välja att anställa kvinnor och betala det allmänna skadeståndet 37 till den som blivit diskriminerad, då ett anställningsbeslut på den privata arbetsmarknaden står fast oavsett diskriminering eller inte. 38 Om det hade varit den omvända situationen att NextJet ville motverka en för stor snedfördelning i företaget och istället valt att söka flygvärdar skulle det inte alls vara lika klart att det var tal om en olaglig könsdiskriminering. Då skulle NextJet istället kunna hävda att om männen har lika eller likvärdiga meriter som kvinnorna kommer bolaget ha möjlighet att kunna tillämpa positiva särbehandlingen av män. I gränslandet till positiv särbehandling anser jag dock att NextJet gjort sig skyldig till olaglig könsdiskriminering av de män som sökt till tjänsten och eventuellt inte fått arbetet för att de är män. 36 Källström & Malmberg, s.104 37 http://www.regeringen.se/sb/d/11043/a/111986, Allmänt skadestånd eller diskrimineringsersättning, 38 Källström & Malmberg, s.106 9
Källförteckning Lagar Regeringsformen (2011:109) Diskrimineringslagen (2008:567) Förordningar Förordning (1995:936) om vissa anställningar som professor och forskarassistent i jämställdhetssyfte Förordningen (2005:175) om upphävande av förordningen (1995:936) om vissa anställningar som professor och forskarassistent i jämställdhetssyfte. EG-rättsligt material Artikel 141.4,EU fördraget. Artikel 23, EU stadgan, Jämställhet mellan kvinnor och män Direktiv 76/207/EEG, Likabehandlingsdirektivet Direktiv 2002/73/EG, EEG genomförande av principen om likabehandling av kvinnor och män mm. Direktiv 2000/78/EG, införande av en allmän ram för likabehandling. EG-Rättspraxis Mål C-407/98, Katarina Abrahamsson /Leif Andersson mot Elisabeth Fogelqvist, REG 2000, s I-5539 Mål C-158/87, George Badeck mfl. Litteratur Källström & Malmberg, Anställningsförhållandet, inledning till individuella arbetsrätten, Iustus Förlag AB, andra upplagan, Uppsala 2009 Internet (samtliga adresser kontrollerade 15 nov 2012) http://vakanser.se/jobb/flygvardinnor http://www.arbetsformedlingen.se/yrken http://www.transportstyrelsen.se/sv/luftfart/certifikat-och-utbildning/kabinpersonal/ 10
http://www.fritidsresor.se/inspiration/flyg-trygg/flyg-trygg-fragor-och-svar punkt 75 http://www.transportstyrelsen.se/sv/luftfart/certifikat-och-utbildning/kabinpersonal/ http://www.transportstyrelsen.se/global/regler/luftfart/riktlinjer_medicinska_krav_kabinper sonal_ops_1.995.pdf http://www.aerospace-technology.com/projects/saab/ http://sv.wikipedia.org/wiki/omvänd_diskriminering http://sv.wikipedia.org/wiki/kabinpersonal http://www.do.se/sv/forebygga-diskriminering/utbildning/likabehandlingsarbete-viduniversitet-och-hogskolor/positiv-sarbehandling-i-hogskolan1/ http://www.nextjet.se/page.asp?pageid=255 http://www.aerospace-technology.com/projects/saab/ http://www.do.se/sv/forebygga-diskriminering/utbildning/likabehandlingsarbete-viduniversitet-och-hogskolor/positiv-sarbehandling-i-hogskolan1/ http://www.regeringen.se/sb/d/11043/a/111986 11