Yttrande enligt 23 förordningen (2003:396) om elektronisk kommunikation

Transkript

1 KKV1007, v1.2, YTTRANDE Dnr 142/ (5) Post- och Telestyrelsen Box Stockholm Yttrande enligt 23 förordningen (2003:396) om elektronisk kommunikation Er referens Sammanfattning Den kommersiella och tekniska utvecklingen inom sektorn elektronisk kommunikation sker mycket snabbt, det gäller inte minst i fråga om utsändning av tv. Det är därför viktigt att noga följa denna utveckling så att eventuella konkurrensproblem vid var tid kan förebyggas eller åtgärdas så effektivt som möjligt. Konkurrensverket lämnar i det följande synpunkter på Post- och telestyrelsens (PTS) utkast till beslut om sektorsspecifik förhandsreglering vad avser distribution av fri-tv-innehåll till slutanvändare. Konkurrensverket har inga invändningar mot PTS föreslagna definition av den relevanta marknaden definierad som grossistmarknaden för programutsändningstjänster för distribution av fri-tv-innehåll till slutanvändare. Konkurrensverket delar PTS uppfattning att en prisreglering baserad på historiska kostnader är lämplig. Konkurrensverket vill rikta uppmärksamhet på att det i konkurrenslagen (2008:579) (KL) finns regler om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet, som kan bli tillämpliga vid exempelvis ett statligt bolags vägran att ge tillträde till infrastruktur. Bakgrund Post- och telestyrelsen (PTS) har tillställt Konkurrensverket ett samrådsdokument avseende särskilda skyldigheter på den nationella grossistmarknaden för fri-tv via marknät 1. Samrådssvaret är del av det första samrådet. 1 Förslag till beslut av den 24 februari 2012 med dnr Adress Stockholm Besöksadress Torsgatan 11 Telefon Fax konkurrensverket@kkv.se

2 Dnr 142/ (5) PTS ska enligt 23 förordningen (2003:396) om elektronisk kommunikation inhämta skriftligt yttrande från Konkurrensverket avseende fastställande och analys av marknader, identifiering av företag med betydande inflytande samt beslut om skyldigheter. Konkurrensverket ska enligt 4 tredje punkten förordning (2007:1117) med instruktion för Konkurrensverket avge sådana yttranden. Det bör i detta sammanhang framhållas att de bedömningar som ska göras vid marknadsanalysen enligt lagen (2003:389) om elektronisk kommunikation (LEK) kan skilja sig från de bedömningar som Konkurrensverket har att göra vid tillämpningen av KL. Konkurrensverket är således inte bundet i sin prövning enligt de generella konkurrensreglerna av de bedömningar som görs i marknadsanalyser enligt LEK 2. Övergripande synpunkter Som framhållits i Konkurrensverkets yttrande i samrådet kring det tidigare SMPbeslutet i samma ämne har verket konstaterat att marknaden för tv-utsändningar utvecklas snabbt genom utveckling av nya tjänster och nya tekniska lösningar 3. Som framgår av PTS underlag har denna utveckling fortsatt. Vad avser distribution av fri-tv-innehåll via marknätet delar Konkurrensverket PTS bedömning att det alltjämt råder en begränsad konkurrens, se nedan under kommentarerna till Synpunkter på specifika delar av beslutsutkastet 4.3 Konkurrenslagstiftningen är inte tillräcklig PTS konstaterar (s. 45) att KL:s bestämmelse om missbruk av dominerande ställning (2 kap. 7 KL) ofta inte är lika effektiv som LEK när det gäller möjlighet att skapa bättre konkurrensförutsättningar på en marknad där avsaknaden av fungerande konkurrens är en följd av strukturella problem. Utan att kommentera detta närmare vill Konkurrensverket framhålla att det, utöver bestämmelsen om missbruk av dominerande ställning, finns ännu en konkurrensrättslig bestämmelse som kan beröra Teracom, nämligen KL:s regler om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet som kan aktualiseras vid vissa konkurrensproblem som hänför sig till en offentlig aktör. Sedan den 1 januari 2010 kan bl.a. konkurrensbegränsande förfaranden i statlig säljverksamhet förbjudas under vissa villkor, i enlighet med 3 kap KL. Regle-+rna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet är framåtriktade, vilket innebär att ett förfarande skulle kunna förbjudas för framtiden (ex ante). 2 Se prop. 2002/2003:110, Lag om elektronisk kommunikation m.m., s Se även tribunalens dom av den 29 mars 2012, mål T-336/07, Telefónica, punkt Konkurrensverkets dnr 334/2009, PTS referens /23, se även Konkurrensverkets Konsekvensanalys till regeringen av lagrådsremissen Tillstånd för digital marksänd TV, dnr 398/2007.

3 Dnr 142/ (5) Tidigare ageranden bestraffas därmed inte (ex post), till skillnad från vid tillämpning av 2 kap. 7. Bestämmelserna innebär sammanfattningsvis och anpassat till statliga aktörer, att dessa (enligt 3 kap. 28 inkluderas även bl.a. bolag där staten har dominerande inflytande) kan drabbas av förbud att bedriva ett konkurrensbegränsande förfarande, om förfarandet inte är försvarbart från allmän synpunkt. Ett eventuellt förbud utfärdas av Stockholms tingsrätt i första instans och Marknadsdomstolen i andra instans 4. Konkurrensverket för talan i första hand 5. Om Konkurrensverket avstår från detta har ett företag som berörs av förfarandet rätt att föra talan 6. Domstolen kan utfärda ett förbud för ett statligt bolag att fortsätta med ett konkurrensbegränsande förfarande. Ett förbud kan se ut på flera olika sätt och kan utfärdas interimistiskt 7. Förbudet kan förenas med vite 8. Konkurrensverket vill poängtera att denna framställning syftar till att påtala befintligheten av reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet och att de kan påverka ett statligt bolag som bedriver säljverksamhet. Konkurrensverket har inte tagit ställning till huruvida kriterierna uppfylls i fråga om Teracom eller i så fall rörande vilket konkret förfarande det skulle gälla. PTS påstående att ett ingripande med stöd av en tillämpning av konkurrensreglerna förutsätter att ett företag har missbrukat sin dominerande ställning stämmer vad gäller 2 kap. 7 KL. I fråga om 3 kap. 27 KL krävs dock endast att aktören är offentlig. För att reglerna ska kunna tillämpas är det heller inte nödvändigt att ett förfarande redan ska ha vidtagits, utan det räcker med att det finns fara för att förfarandet ska vidtas 9. Det finns ännu ingen praxis rörande reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet. Konkurrensverkets tillämpning av lagreglerna har hittills resulterat i fyra stämningsansökningar 10. Målen är under behandling i Stockholms tingsrätt. 4 3 kap 32 och 7 kap 2 KL. 5 3 kap st KL. 6 3 kap st KL. 7 3 kap. 30 KL. 8 6 kap. 1 1 st p. 2 KL. 9 Prop. 2008/09:231 s. 57 f. 10 Konkurrensverket har yrkat att Borås kommun förbjuds att bedriva säljverksamhet i form av tillhandahållande av mark- och anläggnings-entreprenader. Konkurrensverket har yrkat att Mälarenergi Stadsnät AB i Västerås ska förbjudas att bedriva säljverksamhet i närliggande kommuner. Konkurrensverket har yrkat att det kommunala bolaget Skelleftebuss AB ska förbjudas att sälja beställningstrafik till andra kunder än Skellefteå kommun. Konkurrensverket har yrkat att Räddningstjänsten Dala-Mitt ska förbjudas att vägra konkurrenter tillträde till ett kommunalt övningsområde.

4 Dnr 142/ (5) Finns det, utöver de generella konkurrensreglerna, behov av kompletterande sektorsspecifik reglering? Bland annat till följd av avsaknad av rättspraxis rörande reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet bedömer Konkurrensverket att den sektorspecifika förhandsregleringen alltjämt behöver tillämpas på den aktuella marknaden för att komma tillrätta med identifierade konkurrensproblem Låg grad av motverkande köparmakt Vad avser distribution av fri-tv-innehåll via marknätet råder en begränsad konkurrens. Detta är särskilt tydligt avseende public serviceföretagen (Sveriges Television och Sveriges Utbildningsradio) vars sändningar, enligt sändningstillstånd, ska ske via ett rikstäckande marknät. Det kan konstateras att public serviceföretagens sändningar utgör en betydande del av det samlade utbudet av fri-tv via marknätet. Dessutom saknar dessa företag helt möjlighet att välja betal-tv-distribution som ett alternativ för sina program. Dessa förhållanden påverkar starkt deras möjligheter att utöva motverkande köparmakt. Skulle sändningstillstånden ändras på sådant sätt att marknätet förlorar sin exklusiva status för public serviceföretagen skulle Teracoms marknadsmakt, i denna del, påverkas betydligt. Detta skulle kunna få effekter på såväl marknadsavgränsning som fastställande av SMPstatus och kunna bidra till att den sektorsspecifika förhandsregleringen kan fasas ut tidigare än annars för den aktuella marknaden. 7. Skyldigheterna Det samrådsdokument som delats ger en bild av vad PTS skulle se som en rimlig prissättning och vilka tillträdesvillkor som skulle vara rimliga. 7.1 Tillträdesskyldighet Teracom kan vägra tillträde till infrastruktur om Teracom kan visa att tredje parts rättigheter skulle kränkas 11. Sveriges Television har i sitt samrådssvar uppfattat att hänvisningen till tredje mans rättigheter gäller upphovsrätt 12. Konkurrensverket föreslår att PTS förtydligar vilka rättigheter som avses, för undvikande av eventuella missförstånd Val av prisregleringsmetod Konkurrensverket delar PTS uppfattning att det inte är realistiskt att vänta sig en parallelletablering av infrastruktur vad gäller fri-tv via marknät med gällande utsändningsteknik (DVB-T) och att detta talar för en prisreglering baserad på historiska kostnader. En förmögenhetsbevarande prisregleringsmodell baserad på faktiska historiska kostnader riskerar dock att ge incitament till företag att ersätta fungerande till- 11 Punkt 1.2.d. 12 S. 2.

5 Dnr 142/ (5) gångar när avskrivningstiden gått ut, trots att tillgångarna är ekonomiskt lönsamma. Konkurrensverket vill därför fästa PTS uppmärksamhet på vikten av att använda korrekta avskrivningstider. Detta yttrande har beslutats av generaldirektören. Föredragande har varit konkurrenssakkunniga Maria Wieslander. Dan Sjöblom Maria Wieslander