,, r.dllf' KAMMARRÄTTEN " _ I JÖNKÖPING - '>..)),,, - ' -'2) Avdelning 2 2013-01-31 Meddelad i Jönköping Mål nr 2355-12 Sida 1 (3) KLAGANDE OCH MOTPART Försäkringskassan, Processjuridiska enheten/stockholm 103 51 Stockholm MOTPART OCH KLAGANDE I Ombud: Elin Hallman Humana Assistans AB Box 184 701 43 Örebro ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Linköpings dom den 5 juli 2012 i mål nr, se bilaga A SAKEN Återkrav av assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning (LASS) KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE Klaganden/ombudet Motparten/ombudet Försäkringskassan Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och upphäver Försäkringskassans beslut. Filrvaltningsrmtcn Socialstyrelsen Filr kilnnedom Filr åtgi:lrd fllr delgivning D Dok.Id 132139 Postadress Box 2203 5 50 02 J unkiiping Besöksadress Slottsgatan 5 Telefon Telefax 036-15 68 00 (vx) 036-16 19 68 E-post: kammarrattcnijorikoping@dom.se Expct.litionstid m[mdag - fr dag os :00-16:00 '-' sw.kammarrattcnijonkop ing.do111stol. c
KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 2 Sida2 Mål nr 2355-12 YRKANDEN M.M. Försäkringskassan yrkar att kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer Försäkringskassans beslut. Till stöd för sin talan anför Försäkringskassan att I vid upprepade tillfällen förorsakat felutbetalningar och att det inte har framkommit några särskilda skäl att efterge återbetalningsskyldigheten. I motsätter sig bifall till Försäkringskassans överklagande och yrkar för egen del att kravet på återbetalningsskyldighet ska upphävas eller efterges. Till stöd för sin talan anför han i allt väsentligt vad han redan anfört i förvaltningsrätten. Försäkringskassan motsätter sig bifall till I överklagande. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE Assistansersättning betalas ut månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanstimmar som assistans har lämnats (10 LASS). För utbetalning krävs alltså dels att den redovisade assistansen ryms inom den beviljade assistansersättningen, dels att assistansen faktiskt har lämnats. har under en längre tid redovisat att assistans har lämnats honom nattetid i väsentligt högre omfattning än vad hans behov av assistans nattetid beräknades uppgå till då han beviljades assistansersättning. Sammantaget har han dock inte redovisat fler timmar än han varit beviljad ersättning för. Utbetalning har skett i enlighet med hans redovisningar. För att Försäkringskassan ska få besluta om återbetalning av assistansersättning krävs att den som har fått ersättning eller hans ställföreträdare genom att lämna oriktiga uppgifter eller genom att underlåta att fullgöra en uppgifts- eller anmälningsskyldighet eller på annat sätt har förorsakat art ersätt-
KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 2 Sida3 Mål nr 23 55-12 ning har lämnats felaktigt eller med för högt belopp. Detsamma gäller om ersättning i annat fall har lämnats felaktigt eller med för högt belopp och den som erhållit ersättning eller hans ställföreträdare skäligen borde ha insett detta (16 LASS). Försäkringskassan har vid sitt beslut om återkrav utgått från att I i huvudsak har sovit nattetid och att han därför inte har behövt all den assistans som han redovisat. I detta ligger ett påstående om att I har lämnat oriktig uppgift på så sätt att han redovisat assistans som faktiskt inte har lämnats honom och att utbetalning av assistansersättning därför har skett felaktigt. Bevisbördan för att det finns förutsättningar för återkrav ligger på Försäkringskassan. I målet finns inga närmare uppgifter om hur situationen har varit nattetid hos I under den tidsperiod som är aktuell. Hans uppgift om att assistans har lämnats honom nattetid i den utsträckning som han redovisat är inte så osannolik att den kan bortses från. Försäkringskassan har således inte visat att någon oriktig uppgift har lämnats. Han kan därför inte på denna grund åläggas återbetalningsskyldighet. Att han skulle vara återbetalningsskyldig på någon annan grund har inte påståtts. Härav följer att I överklagande ska bifallas och Försäkringskassans överklagande avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). Gertrud Forkman Göran Mattsson Eva Elvingsson referent Föredragande: Johan Åkerhed
BILAGA FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet 2 DOlVI 2012-07-05 Meddelad i Linköping Mål nr _....,... KLAGANDE I; Ombud: Christian Källström Humana Box 184 701 43 Örebro i.._.g MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten/stockholm 103 51 Stockholm ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassan i Stockholm Klaras beslut 2011-10-31, diarienr 032931-2011 SAKEN Återkrav av assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning, LASS FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Rätten bifaller delvis överklagan och fastställer att återkravet mot I!) ska sättas ned till 215 967 kr. Dok.kl 80763 Postadress 13ox -106 Besiil<s::ulrcss!3rigadgatan 3 Telefon 0[3-25 10 00 Telefax () lj-25 11 40 581 04 Linköping E-post: forvaltni ngsratten ilinkoping@dom.sc Expc<l itionsti<l måndag -- fredag OS:OO- LG:OO
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet 2 BILAGA BAKGRUND OCH YRKAI DEN M.M. Försäkringskassan beslutade den 7 april 2011 att I ska betala tillbaka 28 7 957 kr av sin assistansersättning. Som skäl för beslutet anfördes att kostnaden för hans assistans varit lägre än den ersättning som Försäkringskassan betalat ut för perioden. Försäkringskassan har betalat ut assistansersättning för tiden december 2009.:... juli 20 10. r: har redovisat aktiv tid hela nätter, trots att han är beviljad jour mellan kl. 23.00 och 10. 00 med aktiv tid 1,17 timmar per natt. Totalt har för mycket assistansersättning utbetalats med 28 7 957 kr. - På begäran av I omprövade Försäkringskassan den 31 oktober 2011 sitt beslut, men fann inte skäl att ändra detta. överklagar Försäkringskassans beslut och yrkar i första hand att Försäkringskassans beslut om återbetalning ska upphävas, i andra hand att kravet på återbetalning e.fterges. Till stöd för sin talan anför han bl.a. följande. Försäkringskassans beslut är grovt felaktigt. Det saknas lagstöd för att återkräva ersättning för utförd assistans. Återkravet är baserat på att assistansen anses vara utförd på fel tidpunkt av dygnet. Beviljad assistans får dock användas när som helst inom den aktuella avräkningsperioden om sex månader. I var beviljad 3 53 3 timmar per sex månader. Beslutet innehåller ingen begränsning om när den beviljade assistansen får, ) ' ' användas, och det finns heller ingen sådan begränsning i socialförsäkringsbalken. Av Försäkringskassans Vägledning framgår att det inte ska beaktas om den beviljade assistansen går att utföra. Även den person som ansvarar för Försäkringskassans vägledning har uttalat att assistans får användas när som helst och att det är upp till den försäkrade att lösa verkställigheten av beviljade timmar tillsammans med anordnaren. I de lagparagrafer Försäkringskassan hänvisat till i sitt beslut anges att den försäkrade ska ha lämnat oriktiga uppgifter eller ha underlåtit att fullgöra en uppgifts- eller anmälningsskyldighet för att återkrav ska kwma ske. Detsamma gäller om ersätt-
FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet 2 DOl.VI BILAGA. ning i annat fall har lämnats felaktigt eller med ett för högt belopp och den som fått ersättningen har insett eller skäligen borde ha insett detta. Försäkringskassan har varken påstått eller visat att I har lämnat oriktiga uppgifter eller underlåtit att fullgöra en uppgifts- eller anmälningsskyldighet. Mot bakgrund av vad Försäkringskassan angett, bl.a. i sin vägledning, har det inte heller funnits någon anledning för I att inse att ersättningen skulle ha lämnats felaktigt. Det är vidare oklart om Försäkringskassan ens påtalat för I. att det fanns synpunkter på utförandet av assistansen. Ersättningen bör därför inte anses vara felaktigt utbetald. Om Försäkringskassan ska ha synpunkter på när och hur assistansen utförs torde det också innebära att de i framtiden beaktar utförandet av assistansen när de beslutar om antalet timmar assistans som ska beviljas. Varken 1 eller hans ombud har hört talas om att Försäkringskassan tidigare haft synpunkter på tidpunkten för assistansens utförande. Kravet på återbetalning bör efterges. Detta har alltid varit en fråga mellan den enskilde och anordnaren. Vidare bör återkravet efterges eftersom I saknar arbetsfö1måga och därför skulle fä mycket svårt att återbetala hela beloppet. Försäkringskassan vidhåller sitt beslut. SKÄLEN FÖRA VGÖRANDET ) Gmndläggande omständigheter i målet framgår av det överklagade beslutet. Lagtext m.m. Lagen (1993 :3 89) om assistansersättning (LASS) upphörde att gälla och ersattes den 1 januari 2011 av socialförsäkrings balken (20I0:110). De upphävda författningarna tillämpas dock alltjämt ifråga om ersättningar som avser tid före ikraftträdandet.
FÖRVAL TNINGSRÄ TTEN Enhet2 BILAGA i Av 16 första stycket LASS framgår föijande. Försäkringskassan skall besluta om återbetalning av assistansersättning, om den som erhållit ersättning eller hans ställföreträdare genom att lämna oriktiga uppgifter eller genom att underlåta att fullgöra en uppgifts- eller anmälningsskyldighet eller på aimat sätt har förorsakat att ersättning har lämnats felaktigt eller med för högt belopp. Detsamma gäller om ersättning i annat fall har lämnats felaktigt eller med för högt belopp och den som erhållit ersättning eller hans ställföreträdare skäligen borde ha insett detta. Om det finns särskilda skäl får Försäkringskassan efterge kravet på återbetalning helt eller delvis.,.,...).... :.... Enligt 16 a LASS ska den ersättningsberättigade utan uppmaning betala tillbaka sådan ersättning som inte har använts för köp av personlig assistans eller för kostnader för personliga assistenter. Återbetalning ska göras senast i samband med slutavräkningen enligt 10. Om återbetalning enligt första stycket inte görs får Försäkringskassan besluta om återbetalning enligt 16. Av Försäkringskassans Vägledning 2003:6version10 s. 197 framgår bj.a. följande. Genom bestämmelser i 51 kap 4 SFB har det blivit klarlagt vilken typ av affärshändelse det är fråga om när en försäkrad anlitar en assistansanordnare, nämligen "köp". Detta innebär att så kallade klientmedelskonton (avräkningskonton) inte längre kan användas i bokföringen hos assistananordnarföretaget. De medel (assistansersättning ) som anordnaren får från den försäkrade blir alltså något som företaget tar emot för egen räkning och därmed inkomser i den egna verksamhetgen. Det blir därför inte heller möjligt att använda assistansersättning, som inte är föremål för beskattning hos mottagren, för andra utgifter för den försäkrade (prop 2007/08:61 s 20). Innan lagändringen den 1 juli 2008 kunde den försäkrade förfoga över pengarna på ett friare sätt. Assistansanordnaren kan enligt de nya reglerna inte betala tillbaka sparade medel till den försäkrade. -Avseende eftergift (sid 166) anges följande. Om det finns särskilda skäl får Försäkringskassan efterge kravet på återbetalning helt eller delvis (16 LASS). Eftergift kan beviljas för att mildra konsekvenserna av det stränga personliga ansvar som följer av återbetalningsregeln och för att anpassa återbetalningsbeloppets storlek till den enskildes personliga förhållanden. Särskilda skäl kan handla om att den enskilde på grund av sjukdom eller arbetslöshet inte kan betala tillbaka det felaktiga beloppet, helt eller delvis. Det kan också vara så att lång tid har förflutit mellan den felaktiga utbetalningen och tidpunkten för upptäckten samt att den enskilde har använt ersättningen i tron att utbetalningen var riktig. Den ekonomiska och sociala situationen kan också vara sådan att det finns särskilda skäl för att efterge återbetalningsskyldigheten.
., BILAGA. FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet2 Förvaltningsrätten gör följande bedömning. I målet är ostridigt att 11. har redovisat aktiv tid under hela nätter under perioden december 2009 -juli 2010. Förvaltningsrätten har i dom denna dag, mål nr 2697-11, gjort bedömningen att aktiv tid inte regelmässigt och över längre tid kan tas ut nattetid i fall då behov av sådan assistans kan styrkas medicinskt. I har redovisat cirka åtta timmar aktiv ;'1\ j)i tid nattetid i augusti 20 l 0. Då det inte framkom omständigheter i målet som visar att han har ett behov av kontinuerligt aktiv personlig assistans (. :. ;.. nattetid i sådan omfattning avslogs hans yrkande om att beviljas assistansersättning för samtliga timmar han redovisat avseende utförd assistans. Rätten finner att det finns skäl att återkräva assistansersättning. l har i hög grad medverkat till de felaktiga utbetalningar som har skett. Mot bakgrund av vad som framkommit finner rätten att Försäkringskassan haft fog för sitt beslut att I ska betala tillbaka 287 957 kr av sin assistansersättning för perioden december 2009 -juli 20 l 0 till Försäkringskassan. Fråga uppkommer därefter om det finns särskilda skäl att helt eller delvis, '. -... ;:.J 1) medge eftergift från betalningsskyldigheten. Det finns i viss mån skäl till eftergift med hänsyn till felaktigheternas karaktär. I har uppgett att han saknar arbetsförmåga. Försäkringskassan har inte närmare utrett hans ekonomiska förmåga att återbetala beloppet inom rimlig tid. Mot denna bakgrund finner rätten att återkravet bör efterges med en fjärdedel av beloppet och sättas ned till 215 967 kr. Överklagan ska därmed delvis bifallas.
" ) FÖRVALTNINGSRÄTTEN Enhet 2 BILAGA' HUR ly1an. ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (DV 3104/lD). \; WAA!vl/l!W I 1/tM1 Tommy Svensso I avgörandet har deltagit, förutom ordförande Tommy Svensson, nämndemännen Lena Berglert, Solveig Danielsson och Hervor Wallentin.