Är överprövningar ett problem?

Är överprövningar ett problem?

Kartläggning och analys av mål om överprövning En rapport av Upphandlingsmyndigheten i samverkan med Konkurrensverket under ledning av Johanna Elmstedt Ann-Sofie Lillberg 2018 02 01

Bakgrund Syftet med kartläggningen att få en bättre kunskap om orsakerna till överprövningar att ge underlag för åtgärder att minska överprövningar och dess effekter

Metod för kartläggning 1 000 överprövade upphandlingar år 2015 och 2016. Ett 30-tal intervjuer genomförda. Vidare särskild kartläggning av bl.a.: kammarrättsavgöranden branscher och handläggningstid i domstol.

Utvecklingen? Andelen överprövade upphandlingar sjunker: 8,0% 8,1% 8,1% 7,9% 7,4% 2012 2013 2014 2015 2016

När sker överprövning? Före tilldelningsbeslut 3% Varför? Det saknas incitament att överpröva innan tilldelningsbeslut. Efter tilldelningsbeslut 97% Källa: Visma (uppgifter) och Sveriges domstolar (uppgifter) samt Upphandlingsmyndigheten (bearbetning) 2017. Not: I redovisningen ingår inte 94 avgöranden där det inte framgår om överprövningen har skett före eller efter tilldelningsbeslutet.

Vad klagar man på? Anförda grunder Brister i förfrågningsunderlagets utformning 45 % Ska-krav på leverantören 40 % Ska-krav på upphandlingsföremålet 30 % Utvärderingen 13 % Övriga grunder 30 %

Vilka grunder leder till bifall i förvaltningsrätt 20% bifall Brister i förfrågnings-underlaget respektive ska-krav på upphandlingsföremålet 12% bifall Brister i utvärderingen

Slutlig utgång i domstol Av urvalet till denna kartläggning: 20 % av överprövade upphandlingar görs om eller rättas. 80 % av överprövade upphandlingar medför inte något ingripande med anledning av överprövningen. 1,5 % av alla upphandlingar som annonseras i Sverige bedöms ska göras om eller rättas. 98,5 % av annonserade upphandlingar är således inte föremål för prövning eller, om de prövas, bedömda som korrekta.

Förekomst av juridiska ombud Oftare leverantörer (47 %) än upphandlande myndigheter (23 %) som anlitar ombud. Stora och medelstora företag har anlitat ombud i högre utsträckning än små företag och mikroföretag. Leverantörer som företrätts av ombud har vunnit nära dubbelt (21 %) så ofta i förvaltningsrätt som leverantör som inte använt sig av ombud (11 %). Benägenheten att överklaga är högre när ett ombud anlitas av en leverantör (21 % respektive 10 %).

Överprövningar i olika branscher Det finns en rad olika faktorer som påverkar, variation i branscher och över tid men kan till exempel vara: Konkurrenssituationen. Offentliga enda köparen. Komplexa upphandlingar med omfattande kravspecifikationer.

Överväganden inför beslut att överpröva Varje överprövning är unik Leverantören Affärsmässiga överväganden: Sannolikheten att nå framgång Strategiskt och ekonomiskt värde Tiden för domstolsprocessen Kostnaden Risk för försämrad relation med den upphandlande myndigheten Upphandlande myndighet Principiella frågor Verksamhetens behov

Okynnesöverprövningar/ strategiska överprövningar När det primära syftet med överprövningen inte är att den klagande leverantören ska tilldelas upphandlingskontraktet. Det finns inga belägg för att de förekommer okynnesöverprövningar i någon större omfattning.

Handläggningstid i domstol Genomsnittliga tiden för sakprövade avgöranden i förvaltningsrätt är 4 månader i vår kartläggning vilket inkluderar tid för avtalsspärr efter tilldelningsbeslut. Domstolsverkets statistik inkluderar även avvisade och avskrivna mål vilket ger en kortare handläggningstid. När ett förvaltningsrättsavgörande överklagas blir tiden ungefär dubbelt så lång. Extrema fall kan ta mycket lång tid (20 månader). Problemet som både upphandlande myndigheter och leverantörer upplever som störst är inte antalet överprövningar utan osäkerhet om hur lång tid processen kommer att ta.

Förebyggande åtgärder Ökad dialog mellan upphandlande myndighet och leverantör i alla skeden av upphandlingsprocessen Stärka beställarkompetensen, arbeta för kvalitetsförbättringar i kravställning samt förfrågningsunderlag Tolkning och tillämpning av vissa bestämmelser i LOU Ta fram statistik på tid för prövning i domstol Förbättrad efterannonsering

Är överprövningar ett problem?

Tack! Ann-Sofie Lillberg, enhetschef Upphandlingsmyndigheten Frågeservice: frageportalen.upphandlingsmyndigheten.se 08-562 217 01 Telefontider: måndag till torsdag, kl 9 12.