DOM Meddelad i Jönköping

Transkript

1 Ulf Nordberg DOM Meddelad i Jönköping Mål nr SÖKANDE Tak Compagniet Sverige AB, Artillerigatan Stockholm MOTPART Mullsjö kommun Box Mullsjö SAKEN Överprövning av ett avtals giltighet enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten förklarar avtalet som slutits mellan Mullsjö kommun och Bergdahls Bygg AB i anledning av upphandlingen Takrenovering Trollehöjdskolan och Mullsjö kommunhus ogiltigt. Förvaltningsrätten avslår Tak Compagniet Sverige AB yrkande om att förvaltningsrätten ska förordna att bolaget ska tilldelas kontraktet i upphandlingen BAKGRUND Mullsjö kommun har genomfört en upphandling, förenklat förfarande, som benämns Takrenovering Trollehöjdskolan och Mullsjö kommunhus. Genom tilldelningsbeslut har annan leverantör än Tak Compagniet Sverige AB (bolaget) antagits och bolaget har ansökt om överprövning. Mullsjö kommun har därefter ingått avtal med den antagne leverantören. Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box 2201 Hamngatan måndag fredag Jönköping E-post: 08:00-16:00 forvaltningsrattenijonkoping@dom.se

2 2 I enlighet med 16 kap. 7 LOU har förvaltningsrätten berett bolaget möjlighet att yrka att rätten ska överpröva avtalets giltighet. Bolaget har valt att utnyttja möjligheten att justera sitt yrkande. Av förfrågningsunderlaget framgår bl.a. följande. Upphandlingsföremålet utgörs av totalentreprenad för takrenovering av två objekt; Trollehöjdskolan och Mullsjö kommunhus. Vid anbudsprövningen tillämpas tilldelningsgrunden lägsta pris. Prövningen är uppdelad i stegen formell granskning (se 15 kap. 13 LOU), kvalificering (enligt kriterierna i AFB.31 och AFB.51) och utvärdering (lägst anbudspris som inkluderar hela totalåtagandet). Vid kvalificeringen måste vissa närmare angivna krav vara uppfyllda för att leverantörens anbud inte ska förkastas. Förevarande mål berör särskilt kraven på att leverantören dels ska ha en kvalitetsplan som ansluter sig till ISO 9001 för projekt, dels ha en miljöplan som ansluter sig till ISO för projekt med förteckning över miljöaspekter. För bedömningen ska leverantörerna i sina anbud lämna underlag i form av redovisning av sina kvalitetssystem respektive miljöledningssystem. Härutöver ska leverantörerna i sina anbud ange à-priser per arbetstimma för olika yrkeskategorier arbetare som kan tänkas ingå i entreprenaden enligt AFD.611; Exempelvis arbetare för byggnads-, plåt-, isolerings- och rivningsarbeten. Nämnda AFD.611 har rubriken Ersättning för ÄTA-arbeten och har följande lydelse. För ÄTAarbeten ska i första hand överenskommelse om fast pris träffas. Samma timpriser ska gälla som i anbudsformulär. I anbud ska lämnas de à-priser, separata priser och tekniska uppgifter som efterfrågas i programhandlingarna; anbudet kan annars komma att förkastas. Om timprisersättning inte angetts för relevant yrkeskategori anses timkostnaden för denna vara lika med lägsta angivna timpris.

3 3 Av tilldelningsbeslutet med tillhörande handlingar framgår att anbud från tre leverantörer utvärderats och att bland dessa innehöll anbudet från Bergdahls det lägsta priset. Bolagets anbud hade det näst lägsta priset. YRKANDEN Bolaget yrkar att förvaltningsrätten ska överpröva giltigheten av det avtal som Mullsjö kommun ingått med Bergdahls Bygg AB (Bergdahls) gällande Takrenovering Trollehöjdskolan och Mullsjö kommunhus. Bolaget yrkar även att förvaltningsrätten ska förordna att bolaget ska tilldelas kontraktet i upphandlingen. Mullsjö kommun anser att ansökan ska avslås. VAD PARTERNA ANFÖR Bolaget: Bergdahls uppfyller till skillnad från bolaget inte samtliga obligatoriska krav i upphandlingen. Bergdahls har varken en kvalitetsplan som ansluter sig till ISO 9001 eller en miljöplan som ansluter sig till ISO Med en egenskriven miljö- och kvalitetsplan kan Bergdahls inte visa att bolaget lever upp till de krav som ställs enligt ISO 9001 respektive ISO Bergdahls har haft många år på sig att certifiera sig så att anbud kan lämnas där detta krav ställs, men har valt att inte göra detta. Bergdahls har endast angivit à-pris för en yrkeskategori trots att det i förfrågningsunderlaget föreskrivs att leverantören ska lämna à-priser på arbetstimmar för olika yrkeskategorier. Mullsjö kommun: Det har inte uppställts något krav på att leverantören ska vara certifierad enligt ISO 9001 eller ISO Istället har det ställts krav på att leverantören ska ha kvalitetsplan respektive miljöplan som ansluter

4 4 sig till dessa standarder. Uttrycket ansluter sig till innebär att leverantören arbetar förenligt/överensstämmande med kraven i aktuell standard. Bergdahls har uppgett att så är fallet. Bergdals har angivit à-pris för en yrkeskategori och kommunen förutsätter att detta gäller för samtliga yrkeskategorier. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Gällande regler Enligt 16 kap. 13 andra stycket LOU ska ett avtal förklaras ogiltigt, om det har slutits i strid med bestämmelserna om avtalsspärr i 1, 3 eller 8, ett interimistiskt beslut enligt 9 eller tiodagarsfristen i 10 eller om avtalet har slutits före en underrättelse om tilldelningsbeslut enligt 9 kap. 9 första stycket eller 15 kap. 19. För ogiltighet i sådana fall krävs dessutom att de grundläggande principerna i 1 kap. 9 eller någon annan bestämmelse i denna lag har överträtts och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada. I 16 kap. 14 LOU anges att rätten ska besluta att avtalet får bestå trots att förutsättningarna för ogiltighet enligt 13 är uppfyllda om det finns tvingande hänsyn till ett allmänintresse. Av 16 kap. 18 LOU framgår att vid beräkningen av längden av en avtalsspärr samt av tiodagarsfrister enligt 10 och tidsfrister för ansökan om överprövning ska 2 lagen (1930:173) om beräkning av lagstadgad tid tillämpas. Utredning I Bergdahls kvalitetsplan, som bolaget åberopat, anges bl.a. följande. Bergdahls är ännu inte certifierade enligt ISO 9001 fast dess verksamhets-

5 5 system bygger på grundläggande krav enligt denna standard, inklusive egenkontroll, samt aktuell arbetsmiljölagstiftning. I Bergdahls miljöplan, som bolaget åberopat, anges bl.a. följande. Bergdahls är ännu inte certifierade enligt ISO fast dess verksamhetssystem bygger på grundläggande krav enligt denna standard samt aktuell arbetsmiljölagstiftning. Förvaltningsrättens bedömning Tilldelningsbeslutet är daterat den 25 juni Avtalsspärren har därmed tidigast kunnat upphöra den 8 juli Enligt meddelande från Mullsjö kommun har avtal tecknats 7 juli 2014; således i strid med bestämmelserna om avtalsspärr. Av likabehandlingsprincipen i 1 kap. 9 LOU följer att de obligatoriska kraven i en upphandling måste vara så tydligt utformade att alla normalt omsorgsfulla leverantörer kan tolka dem på samma sätt och att den upphandlande myndigheten inte i efterhand får frånfalla eller ändra de obligatoriska kraven. Kraven ska tolkas utifrån ett leverantörsperspektiv. Kraven på kvalitetsplan och miljöplan som ansluter sig till ISO 9001 respektive ISO har enligt förfrågningsunderlaget varit obligatoriska. Det har vidare föreskrivits i förfrågningsunderlaget att det varit obligatoriskt för leverantörerna att bidra med underlag för kommunens bedömning samt att kommunen har för avsikt att vid anbudsprövningen särskilt kontrollera om kravet uppfylls. Kommunen har tillämpat LOU:s regler för sådana upphandlingar som inte omfattas av det EU-direktiv som ligger till grund för LOU (15 kap. LOU). Tillämpningen av dessa regler har inte ifrågasatts. I förfrågningsunderlaget finns det inte någon närmare beskrivning av vad kraven på kvalitetsplan

6 6 och miljöplan som ansluter sig till ISO 9001 respektive ISO innebär. För att avgöra om kommunen frånfallit eller ändrat det aktuella kravet finns det dock anledning att jämföra med vad som gäller för upphandlingar som regleras i det direktiv som ligger till grund för LOU. Den upphandlande myndigheten får då använda tekniska specifikationer som hänvisar till en standard under förutsättning att hänvisningen följs av uttrycket eller likvärdigt. Med standard förstås standard: en teknisk specifikation som godkänts av ett erkänt standardiseringsorgan för upprepad och kontinuerlig tillämpning, med vilken överensstämmelse inte är obligatorisk och som faller under en av följande kategorier: Internationell standard: en standard som antagits av ett internationellt standardiseringsorgan och gjorts tillgänglig för allmänheten. Europeisk standard: en standard som antagits av ett europeiskt standardiseringsorgan och gjorts tillgänglig för allmänheten. Nationell standard: en standard som antagits av ett nationellt standardiseringsorgan och gjorts tillgänglig för allmänheten. Om myndigheten använder en sådan specifikation får myndigheten inte förkasta ett anbud enbart på grund av att varorna eller tjänsterna inte överensstämmer med specifikationer som den har hänvisat till, om anbudsgivaren i sitt anbud kan visa att de föreslagna lösningarna på ett likvärdigt sätt uppfyller kraven enligt de tekniska specifikationerna. (6 kap. 2 och 5 LOU och bilaga 4 till LOU). Förfrågningsunderlagets krav på kvalitetsplan och miljöplan som ansluter sig till ISO 9001 respektive ISO anses ha en innebörd som motsvarar ovan redovisade lagregler. Bergdahls har inte till anbudet bifogat certifikat som styrker att relevant standard uppfylls. I Bergdahls redovisning av kvalitets- och miljöplan finns inte heller något underlag från oberoende part som bekräftar att Bergdahls uppfyller motsvarande krav. Mot bakgrund härav måste bolaget ha gjort

7 7 sannolikt att Bergdahls inte kunnat visa att dess föreslagna lösningar på ett likvärdigt sätt uppfyller kraven i relevant standard. Mullsjö kommun får därmed anses ha brutit mot likabehandlingsprincipen i 1 kap. 9 LOU genom att frånfalla eller ändra de i förfrågningsunderlaget uppställda obligatoriska kraven på att leverantören ska ha kvalitetsplan och miljöplan som ansluter sig till ISO 9001 respektive ISO Bolagets anbud kom på andra plats i anbudsutvärderingen och skulle därmed ha antagits som leverantör om Bergdahls hade förkastats. Bolaget har därmed lidit eller kan komma att lida skada i LOU:s mening. Sammanfattning och slutsatser Mullsjö kommun har slutit avtal i strid med bestämmelserna om avtalsspärr. Dessutom har Mullsjö kommun överträtt den grundläggande principen om likabehandling i 1 kap. 9 LOU. Överträdelsen har medfört att bolaget lidit eller kan komma att lida skada. Det avtal som Mullsjö kommun ingått med Bergdahls Bygg AB (Bergdahls) gällande Takrenovering Trollehöjdskolan och Mullsjö kommunhus ska därför förklaras ogiltigt. Förvaltningsrätten saknar laglig möjlighet att ålägga en upphandlande myndighet att anta eller ingå avtal med en leverantör. Bolagets yrkande om att förvaltningsrätten ska förordna att bolaget ska tilldelas kontraktet i upphandlingen ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1 D LOU) Bo Johansson

8 Bilaga 1 DV 3109/1 D LOU Producerat av Domstolsverket HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet och om de fortfarande är aktuella behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. den dom/beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.