Skrifter utgivna av Juridiska Föreningen i Lund Nrll9 Acta Societatis Juridicae Lundensis Internationell investeringsgarantirätt Det Multilaterala investeringsgarantiorganet MIGA Dirk Roland Haupt Juristforlaget i Lund Distribution: Akademibokhandeln i Lund
Innehält Förord 13 1 Inledningoch bakgrund 19 1.1 Skuldkrisen 19 1.2 Behovet av ekonomiska och politiska lösningar 23 1.3 Utländska direktinvesteringar 26 1.3.1 Definitioner 26 1.3.2 Utländska direktinvesteringars effekter i värdländerna 27 1.4 Juridiskafrägeställningaravseende utländska direktinvesteringar 29 1.4.1 Risktyper 30 1.4.2 Investeringsskyddande och investeringsfrämjande metoder 33 1.4.2.1 Investeringsskyddsavtal 36 1.4.2.2 Nationell investeringsgarantilagstiftning 38 1.4.2.3 Försäkringar mot politiska risker 42 1.4.2.4 ICSID-konventionen 44 1.4.2.5 Investeringsavtal 44 1.4.3 Riktlinjerna för behandling av utländsk direktinvestering 46 1.5 Nya investeringsformer 47 1.6 Funderingar kring behovet av ett internationellt organ för försäkring av investeringar 58 1.7 Historik 62 1.8 Kort investeringsgarantirättslig terminologi 68 2 Grundläggande faktorerför MIGA:s verksamhet 71 2.1 MIGA:s rättskällor.'. 71 2.1.1 Primär MIGA-rätt: MIGA-konventionen 72 2.1.2 Den officiella kommentaren till MIGA-konventionen 72 2.1.3 Sekundär MIGA-rätt 73 2.1.3.1 MIGA-reglementet 73 2.1.3.2 Tillämpningsföreskrifterna 73 2.1.3.3 Särskilda förfaranderegler 75 2.1.3.4 Tillämpningen av MIGA-konventionen och OpRegs i individuella IG-avtal 76
2.1.3.5 Överenskommelser som MIGA förutsätts träffa enligt MIGA-konventionen 78 2.1.3.6 Riktlinjer för projektgodkännande av värdlandet 80 2.1.3.7 MIGA:s skiljedomsregler och överenskommelsen mellan MIGA och Permanenta skiljedomstolen i Haag dagtecknad 1990-05-22 81 2.1.4 Sammanfattning 81 2.2 MIGA:s ställning, syfte och ändamäl 82 2.2.1 MIGA:s ställning 82 2.2.2 MIGA:s syfte och ändamäl 83 2.2.3 MIGA:s»tio principer» 86 2.3 Medlemskap i MIGA 87 2.4 MIGA:s kapital och teckning av kapitalandelar 88 2.4.1 Översikt 88 2.4.2 MIGA-konventionens kapitaltyper 89 2.4.3 Den försiktiga kapitalutökningens princip 90 2.4.4 Betalning av tecknat kapital och tecknade andelar 90 2.5 MIGA:s Organisation och övriga verksamhetsfaktorer 95 2.5.1 MIGA:s Organisation 95 2.5.2 Övriga verksamhetsfaktorer 98 2.5.2.1 Privilegier och immunitet 99 2.5.2.2 MIGA-konventionens territoriella tillämpning 102 3 Grundläggande materiell investeringsgarantirätt 103 3.1 Översikt 103 3.2 Investeringar som kan garanteras 105 3.2.1 Investeringars typ och form 105 3.2.1.1 Kapitalinvesteringar 106 3.2.1.2 Län och garantier för län 108 3.2.1.3 Icke-kapitalplacerande direktinvesteringar (non-equity direktinvesteringar) 111 3.2.1.4 Exportkrediter 116 3.2.1.5 Andramedel- och längfristiga investeringsformer 117 3.2.1.6 Investeringar genom naturaprestationer 118 3.2.1.7 Handelsagentur- och äterförsäljaravtal 118 3.2.1.8 Avkastning 118 3.2.2 Investeringstidpunkt ; 119 3.3 Investerare som kan ß garanti 120
3.3.1 Investerarnas rättssubjektivitet 120 3.3.2 Investerarnas nationalitet 121 3.3.3 Ägandeförhällanden och krav pä affärsmässighet 123 3.4 Värdländer omfattade av garantisystemet 125 3.5 Täckta risker 125 3.5.1 Översikt 125 3.5.2 Valutaöverforingsrisken 127 3.5.2.1 Bakgrund 127 3.5.2.2 IMF-stadgans föreskrifter 130 3.5.2.3 Internationell valutarättslig Standard för investeringar 141 3.5.2.4 MIGA-konventionens regiering 142 3.5.2.5 Referensväxelkurser enligt art. 16 GCG 145 3.5.3 Risken för expropriering och liknande ätgärder 148 3.5.3.1 Översikt 148 3.5.3.2 Den internationella exproprieringsrättens historiska grunddrag 150 3.5.3.3 Egendomsbegreppet i folkrätten 157 3.5.3.4 Den folkrättsligt skyddade äganderättens innehäll och gränser.. 159 3.5.3.5 Ersättningens beräkning 162 3.5.3.6 MIGA-konventionens regiering 165 3.5.3.7 Avslutande diskussion 172 3.5.4 Risken för kontraktsbrott 173 3.5.4.1 Bakgrund 173 3.5.4.2 MIGA-konventionens regiering 176 3.5.4.3 Kontraktsbrottsriskens avgränsning mot valutaöverföringsoch exproprieringsriskerna 180 3.5.5 Krigsrisken och risken för inre oroligheter 182 3.5.5.1 Översikt 182 3.5.5.2 MIGA-konventionens regiering 183 3.5.5.3 Garantifallets inträffande 185 3.5.5.4 Krigsriskens och riskens för inre oroligheter avgränsning mot risken för expropriering och liknande ätgärder 186 3.5.6 Övriga icke-kommersiella risker 186 3.6 Förhällandet mellan investering och värdland 188 3.6.1 Översikt 188 3.6.2 Investeringsförhällandena i värdlandet (art. 12 [d][iv] MIGA-konventionen) 188 3.6.2.1 Inventering av faktorer som päverkar investeringsklimatet 189
3.6.2.2 Skälig och rättvis behandling av samt rättsligt skydd för investeringen 190 3.6.3 Projektspecifika förutsättningar 196 3.6.3.1 Art. 12 (d)(i) MIGA-konventionen 196 3.6.3.2 Art. 12 (d)(iii) MIGA-konventionen 199 3.6.3.3 Art. 12 (d)(ii) MIGA-konventionen 201 4 Investeringsgarantiavtal och kontraktsadministration 205 4.1 Ansökning om investeringsgaranti 206 4.2 Underwritingförfarande 206 4.3 Godkännande av värdlandet 208 4.4 Riskbedömning, portföljvärdering, sam- och äterförsäkring 211 4.4.1 Riskbedömning 211 4.4.1.1 Riskfaktorer 212 4.4.1.2 Metoder att förbättra riskprofilen 216 4.4.2 Portföljvärdering 219 4.4.3 Samförsäkring och äterförsäkring 221 4.5 Premier och avgifter 228 4.5.1 Premier 229 4.5.2 Avgifter 235 4.6 Slutligt beslut om garantins lämnande och dess godkännande enligt art. 16 2 p MIGA-konventionen 236 4.7 Investeringsgarantirättslig avtalsjuridik 237 4.7.1 Garanti- och täckningstid 237 4.7.2 Garantitagarens skyldigheter 238 4.7.3 Uppsägning av garantiavtal och jämkning av garantiavtals villkor 241 4.7.4 Garantikapaciteten och dess begränsningar 242 4.7.5 Garantibeloppets beräkning 245 4.7.6 Garantitagarens självrisk 246 4.7.7 Ändring av garantibelopp 247 4.7.7.1 Garantibeloppets höjning genom standby-option 247 4.7.7.2 Sänkning av garantibeloppet 252 4.8 Skadeersättning 253 4.8.1 Ersättningsansökan 255 4.8.2 Förlusttidpunkt 255 4.8.3 Bevisbördefördelning 256 4.8.4 Äterkallelse av ersättningsansökan enligt art. 18 GCG 257
4.8.5 Prövning av ersättningsanspräk och ersättningsbeslut 258 4.8.6 Betalningsfrister, delbetalning, äterbetalning och dröjsmäl medbetalning 259 4.8.7 Beräkning av skadeersättning 261 4.8.7.1 Belopp motsvarande garantiprocentsatsen (bruttobelopp) 262 4.8.7.2 Beräkningens grundval (faktor QO 262 4.8.7.3 Värderings- och beräkningsmetodiskt stälhiingstagande 265 4.8.7.4 Nettobeloppet (Subtrahend S samt differens D) 267 4.8.8 Omprövning av ersättningsbeslut 267 4.9 Subrogation och regressförfarande 268 4.9.1 Subrogation 269 4.9.1.1 Subrogationstidpunkt 271 4.9.1.2 Föremäl för Subrogation 272 4.9.1.3 Garantitagarens skyldigheter som subrogant 273 4.9.1.4 Subrogationens rättsverkningar med avseende pä verkställighet 274 4.9.1.5 Reflexioner över subrogationsinstitutet 275 4.9.2 Regressförfarande 279 5 Garantierförsponsrade investeringar 281 5.1 Översikt 281 5.2 Förutsättningar för ianspräktagande av garantier för sponsrade investeringar Y. 282 5.2.1 Försäkringsbara investeringar 282 5.2.2 Sponsorer 282 5.2.3 Förhällandet mellan Annex I och MIGA-konventionens övriga bestämmelser 283 5.3 Sponsorship Trust Fund 284 5.3.1 Konstruktion som särskilt konto 284 5.3.2 Betalning av det sponsrade garantibeloppet 284 5.3.3 Tillskottsskyldighetens begränsning 285 5.3.4 Betalningsansvarets delning bland samsponsorerna 286 5.3.5 Äterbetalning vidframgängsrikregress 287 5.4 Äterförsäkring 287 5.5 Avslutande anmärkningar 289
6 MIGA-konventionens System för biläggande av investeringsgarantitvister 291 6.1 Översikt 291 6.2 Tvister mellan MIGA och garantitagare eller cedent i äterförsäkringsförhällande 291 6.3 Tvister mellan MIGA i dess egenskap av subrogatarie och värdlandet (regresstvister) 296 6.3.1 Förhandlingar 297 6.3.2 Förlikning 298 6.3.3 Skiljedomsförfarande 299 6.3.3.1 Skiljedomsförfarandets inledning och skiljedomstolens upprättande 299 6.3.3.2 Skiljedomstolens behörighet 300 6.3.3.3 Tillämplig lag 301 6.3.3.4 Skiljedomens rättskraft och verkställighet 303 6.3.3.5 Skiljedomstolens och parternas kostnader 303 6.4 Andra tvister an regress-, tolknings- och tillämpningstvister mellan MIGA och medlemsstat resp. förutvarande medlemsstat 304 6.5 Tolknings- och tillämpningstvister 305 6.6 Tvister mellan MIGA och övriga parter 306 6.7 Avslutande anmärkningar 306 7 Avslutande diskussion 307 Appendix: Bilaga I - IX 317 Källor och litteratur 459 Förkortningar 479 Figur- och tabellförteckning 487