DOM Z Meddelad i Sundsvall. Ombud: Jur. kand. Jonas Reinholdsson Kornmunlex AB Box Stockholm

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Z Meddelad i Sundsvall Sida 1 (4) Mål m KLAGANDE Omsorgsnämnden i edemora kommun Ombud: Jur. kand. Jonas Reinholdsson Kornmunlex AB Box Stockholm MOTPART Ombud: Jur. kand. Finn Kronsporre Nybrogatan Stockholm ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Faluns dom den 29 oktober 2013 i mål nr , se bilaga A SAKEN Personlig assistans enligt lagen (1 993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade; LSS KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE KarnmaiTätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 2 Mål m YRKANDE M.M. Nämnden yrkar att kammattätten fastställer nämndens beslut. Till stöd för sin talan åberopar nämnden en tjänsteanteckning den 18 november 2013 och anför bl.a. följande. Nämnden har bedömt att den tidsmässiga omfattningen av grundläggande behov av hjälp uppgår till cirka sju timmar per vecka. Behoven är främst hänförliga till den personliga hygienen, framför allt duschsituationen, samt att klä av och på sig. jälpinsatsema avser endast till mycket begränsad del hjälp som kan anses vara av det mycket privata och känsliga slag som förutsätts för personlig assistans. Det förutsätts inte heller någon specifik kompetens för att ge henne det stöd hon behöver. Enligt ADL-bedömningar har hon uppenbarligen viss egen kapacitet. fick hemtjänstinsatser under oktober Sedan i vart fall november 2012 har det, med undantag för en kortare period då hon haft ett skadat knä, inte alls behövts hjälp med förflyttningar och på- och avklädning vid toalettsituationen. På direkt fråga har personalen uppgivit att hon alltid klarat sina toalettbesök på egen hand. I realiteten är helules föm1åga därför bättre än vad som framgår av ADL-bedömningarna. Beräkningen av de grundläggande behoven måste därför korrigeras genom att tidsåtgången för hjälp med på- och avklädning vad avser byxor vid toalettbesök, om 1 timme och 24 minuter per vecka, helt tas bort. Den sammanlagda tiden för hjälp med de grundläggande behoven blir då rätteligen 5 timmar och 40 minuter per vecka. ennes kvarvarande grundläggande hjälpbehov är inte av den kvalificerade omfattning eller karaktär som krävs för att hon ska anses berättigad till personlig assistans. bestrider bifall till överklagandet. Till stöd för sin inställning hänvisar hon till vad hon anfört i underinstansema och tillägger därutöver bl.a. följande.

3 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 3 Mål nr Sedan bötjan av 2013 kan hon med betydande möda och stor tidsåtgång sköta toalettbestyren, under förutsättning att hon har långkalsonger eller mycket löst sittande mjukisbyxor på sig som inneburit att hon kan frigöra så mycket byxtyg som behövs. Vid tiden för hennes ansökan och nämndens beslut hade hon dock de tidigare uppgivna funktionsbegränsningarna i samband med toalettsituationen. eill1es behov av hjälp ska bedömas med utgångspunkt i de förhållanden som då rådde, och inte de förhållanden som påstås ha inträtt först därefter. Vad nämnden anfört om hennes funktionsförbättring efter beslutet saknar således betydelse i målet. ennes behov av hjälp uppgår inte endast till en mycket begränsad omfattning vad gäller på- och avklädning eller personlig hygien. När den enskilde, i likhet.med henne, har ett totalt hjälpbehov gällande ett av de grundläggande behoven (på- och avklädning) och därutöver betydande behov av hjälp med ett annat (personlig hygien) föreligger rätt till personlig assistans, eftersom en tidsåtgång om drygt sju timmar är tillräcklig. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser och relevant rättspraxis framgår av förvaltningsrättens dom. Som framgår av det överklagade avgörandet har förvaltningsrätten inte funnit skäl att ifrågasätta nämndens beräkning att behov av hjälp med de grundläggande behoven uppgår till totalt 7 timmar och 4 minuter per vecka. Behoven avser personlig hygien samt av- och påklädning. Enligt nämndens beräkning utgör tidsåtgången för av- och påklädning vad avser byxor vid toalettbesök 1 timme och 24 minuter. I kammarrätten har nämnden åberopat en tjänsteanteckning den 18 november 2013, vari anges bl.a. följande. I telefonsamtal med kontaktpersoner inom hemtjänsten framkommer att hon inte har någon insats alls vid toalettsituationer. on sköter dessa självständigt,

4 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida4 Mål nr både vad gäller förflyttningar till och från rullstolen respektive toaletten samt på- och avklädning, något hon bedöms ha gjort i cirka ett års tid. Det var endast en k01t tid, då hon skadat knät, som man hjälpte henne med detta. Även med beaktande av innehållet i tjänsteanteckningen och vad nämnden nu anfö1t ger utredningen i målet i övrigt, inte minst nämndens egen utredning, stöd för att i vart fall vid tidpunkten för nämndens prövning den 24 september 2012 haft behov av hjälp med avoch påklädning vad avser byxor vid toalettbesök i beräknad omfattning. ennes behov av hjälp med de grundläggande behoven uppgår dänned till 7 timmar och 4 minuter. Det är således inte fråga om ett mycket begränsat behov av hjälp med endast något av de grundläggande behoven. Till det kommer att det stöd som behövs är av förhållandevis privat eller integritetskänslig karaktär. På grund av det anförda får behov av hjälp för att tillgodose sina grundläggande behov anses vara av den karaktär och omfattning som förutsätts för rätt till personlig assistans enligt LSS Gfr RÅ 2009 ref. 57). Det förhållandet att hennes grundläggande behov därefter kan ha förändrats föranleder inte någon annan bedömning inom ramen för detta mål. Överklagandet ska därför avslås. UR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (fonnulär 1 ). -::::-- / -;t/( ful j (-"' '1:\>. f j / _ Tof örn elin lv. m Ruthström _L_f T/' UfiL!ttiv kammanättsråd tf. kammarrättsassessor ordförande referent

5 Föredraganden Pia Björkhamm ar Meddelad i Falun E ilaga A Mål nr Domare 1:2 Sida 1 (8) KLAGANDE Ombud: Jur.kand. Finn Kronsporre Assistansjuristerna Östermalmsgatan 87 D Stockholm MOTPART Vård- och omsorgsnärnnden i edemora kommun Box edemora Ombud: Jesper Karlsson KommunLex AB Box Stockholm ÖVERKLAGAT BESLUT Beslut av Vård- och omsorgsnämnden i edemora kommun den 24 september SAKEN Personlig assistans enligt 9 2 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten upphäver det överklagade beslutet och förklarar att har rätt till personlig assistans enligt 9 2 LSS. Målet visas åter till Vård- och omsorgsnämnden i edemora kommun för fortsatt handläggning. Dok.Id Postadress Box45 Besöksadress Kullen4 Telefon Telefax Expeditions tid måndag - fredag S Falun E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se 08:00-12:00 13:00-16:00

6 Sida2 BAKGRUND Sedan Försäkringskassan beslutat att inte längre hade rätt till assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken (2010: 110) ansökte om personlig assistans enligt 9 2 LSS och uppgav att hennes behov av assistans uppgick till 97 timmar 25 minuter. Vård- och omsorgsnämnden i edemora kommun (vård- och omsorgsnämnden) avslog hennes ansökan med motiveringen att behovet av hjälp att tillgodose de grundläggande behoven inte kunde anses vara av den karaktär och omfattning ' som förutsätts för rätt till personlig assistans. Vård- och omsorgsnämnden bedömde att : funktionsnedsättning och dess problematik inte är av sådan svår karaktär att hon behöver en assistent med ingående kunskaper om hennes funktionshinder för att kunna tillgodose hennes grundläggande behov. YRKANDE M.M. yrkar i första hand att förvaltningsrätten förklarar henne berättigad till personlig assistans enligt 9 2 LSS med 97 timmar 25 minuter per vecka. I andra hand yrkar hon att förvaltningsrätten förklarar henne berättigad till personlig assistans och återförvisar målet till kommunen för prövning av i vilken omfattning insatsen ska utgå. anför följande. Nämnden har funnit att tid för grundläggande behov uppgår till 7 timmar 4 minuter per vecka och anser att denna veckovisa tidsåtgång inte är tillräcklig för att berättiga till personlig assistans eftersom hennes hjälpbehov endast till begränsad del kan anses vara av det mycket privata och känsliga slag som förutsätts för rätt till personlig assistans. Likväl framkommer inte annat av utredningen än att hon har behov av hjälp som innefattar mycket integritetskänsliga moment, tex. i samband med toalettbesök. Den omständigheten att hon klarar vissa moment själv innebär inte att hjälpen inte är integritetskänslig. Den av nämnden uppskattade tidsåtgången är tillräcklig för att den i dessa sammanhang

7 Sida 3 förekommande undre tidsgränsen ska vara uppnådd. Den undre gränsen ligger på, såvitt framgår av Kammarrättens i Göteborg dom den 2 februari 2010 i mål , mellan 3 och 5 timmar i veckan. Nämndens tidsåtgången skiljer sig från den tidsåtgång hon redovisat. Vidare skiljer den sig från den tidsåtgång som Försäkringskassan kom fram till i beslut den 9 juli 2012, 10 timmar 55 minuter per vecka för hjälp med grundläggande behov. Den skiljer sig också från den tidsåtgång som Försäkringskassan nyligen kommit fram till, 13,67 timmar per vecka. Det har mellan tidpunkten för ansökan och beslut i förevarande mål samt tidpunkten för Försäkringskassans sistnämnda beräkning inte inträffat några förändringar i hennes funktionsförmåga och vanor. Nämnden har emellertid försummat att beräkna tid för förflyttningar i anslutning till de olika grundläggande behoven. ennes behov av hjälp med integritetskänsliga moment är dagligen återkommande. När det föreligger olika av myndigheterna gjorda bedömningar finns goda skäl att beakta hennes egen bedömning. Vård- och omsorgsnämnden bestrider bifall till överklagandet och anför följande. Underlagen och utredningen i målet styrker på intet sätt de högt ställda krav som gäller för rätt till personlig assistans Gfr RÅ 2009 ref. 57). Nämndens utredning har på ett tydligt sätt undersökt huruvida behov av hjälp kan anses vara grundläggande behov och bedömt att hjälpbehovet uppgår till 7 timmar 4 minuter per vecka. Nämnden anser att en närmare samlad bedömning i enlighet med vad som anvisats av ögsta förvaltningsdomstolen i RÅ 2009 ref 57 rätteligen ska göras även när de grundläggande behoven uppgår till 5 timmar eller mer per vecka. Även om det finns olika uppfattningar för den exakta gränsen för hur omfattande behoven tidsmässigt ska vara för att en enskild utan vidare ska ses berättigad till assistans, menar nämnden att en bedömning av ögsta förvaltningsdomstolen anvisat slag, alltid ska göras av de grundläggande behoven. Karnmarrättsdomen har enligt nämnden tolkats fel då den gällde en man med helt andra funktionshinder och hjälpbehov där det framförallt var _...

8 Sida4 helt avgörande att ha ingående kunskaper om honom för att kunna ge adekvat hjälp. : funktionsnedsättning och dess problematik är överhuvudtaget inte alls av så svår karaktär att det förutsätts ingående kunskaper för att tillgodose hennes grundläggande behov. UTREDNINGEN Distriktsläkare Mikael Fransen anför i intyg den 13 augusti 2012 följande. drabbades vid 40 års ålder av en subarachnoidalblödning som gett upphov till bestående vänstersidig hemiplegi, dvs förlamning i vänster arm och vänster ben. on är rullstolsburen och behöver hjälp med personlig hygien och toalettbesök samt förflyttning från rullstol till permobil och vid förflyttning från säng till rullstol. har gått på rehabilitering i olika omgångar då man försökt att uppnå funktionsförmåga för kortare förflyttningar inomhus men det har inte lyckats. Arbetsterapeut Katarina Törnqvist har efter genomförd ADL-taxonomi den 22 augusti 2012 lärnnat följande kommentarer. äter och dricker självständigt med höger arm/hand men klarar inte att sönderdela maten och hälla upp dryck från större förpackning. on förflyttar sig själv i sängen men klarar inte att själv sätta på sig sin vänstra specialsko med skena. För att ställa sig och flytta över från säng till rullstol och från rullstol till andra stolar på ett säkert sätt behövs tillsyn av en person. klarar inte att förflytta sig till och från elrullstol och vågar/vill inte köra ensam. on klarar inte att öppna hissdörrar, öppna porten eller köra rullstolen nedför/uppför en ramp. kontrollerar självständigt blåsa och tarm, förflyttar sig till/från toalettrummet samt till/från toalettstol självständigt men klarar inte att ordna klädsel inför och efter toalettbesök. on klarar att klä av och på sig en rymlig tröja med kort ärm själv. on klarar inte att klä av sig andra tröjor eller övriga plagg själv. on klarar inte att klä på sig andra tröjor eller att klä på sig strumpor/strumpbyxor och skor. tvättar ansikte och händer

9 Sida självständigt. on klarar inte att duscha själv. on tvättar sin vänstra sida själv där hon kommer åt. on behöver hjälp med övriga kroppen och klarar inte att tvätta håret själv. kammar sig och borstar tänderna självständigt. on klarar inte att lägga make-up och behöver hjälp med manikyr en gång per vecka och pedikyr en gång per månad. samtalar självständigt. I sin ansökan till vård- och omsorgsnärnnden redovisade följande hjälpehov. Personlig hygien. on har behov av att duscha kroppen och håret i genomsnitt en gång per dag. Vid duschning behöver hon levande stöd för att kunna förflytta sig till duschstolen och in i duschen. I duschen behöver hon hjälp med att schamponera håret, tvätta benen och ryggen, torka kroppen där hon inte kommer åt samt att smörja in kroppen. Det tar i genomsnitt 45 minuter per gång. Under tiden hon inte behöver aktiv hjälp finns alltid en person i hennes närhet för att det fall hon skulle ramla. on går på toaletten 8 gånger per dag och behöver då hjälp att förflytta sig till toaletten och sätta sig tillrätta. Efter besöket behöver hon hjälp med att dra upp underkläder och byxor samt knäppa byxknappen och förflytta sig ifrån toaletten till rullstolen. Varje förflyttning till och från toaletten tar 5 minuter. Tidsåtgång för toalettbesök 1 timme 10 minuter per dag. jälp med manikyr och pedikyr samt fotvård en gång i veckan tar 30 minuter per vecka. Efter duschen f'ar hon hjälp med att blåsa håret vilket tar 15 minuter per tillfälle. on har svårläkta sår på bröstet efter en operation som måste läggas om varje dag. on behöver även hjälp dagligen att ta ögondroppar. Total tidsåtgång för personlig hygien är 16 timmar 20 minuter per vecka. På- och avklädning. Tiden för hjälp att få på och av byxor och underkläder inför och efter toalettbesök är 5 minuter per tillfälle. Dvs. 40 minuter per dag. På- och avklädning morgon och kväll beräknas till 20 minuter per dag. På- och avklädning vid dusch tar 20 minuter per tillfälle. Totalt hjälpbehov med av- och påklädning är 1 timme 20 minuter per dag.

10 Sida 6 Vård- och omsorgsnämnden beräknade behov av hjälp med de grundläggande behoven enligt följande. Personlig hygien: dusch 15 minuter x 7 = 1timme 45 minuter per vecka. Manikyr/pedikyr/make-up 1 timme per vecka. På/av byxor vid toalettbesök 2 minuter x 6 besök per dag x 7 = 1 timme 24 minuter per vecka. Av- och påklädning: sätta på specialsko på morgonen och vid dusch 5 minuter per dag. Påklädning efter dusch 10 minuter per dag samt avklädning på kvällen 5 minuter per dag, totalt 25 minuter x 7 = 2 timmar 55 minuter per vecka. Totalt behov per vecka: 7 timmar 4 minuter. SKÄLEN FÖ R FÖ RVALTNINGSRÄTTENSAVGÖ RANDE De personer som tillhör personkretsen enligt 1 LSS har enligt 7 rätt till bl.a. insatsen personlig assistans enligt 9 2, om de behöver sådan hjälp för sin livsföring och deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Genom insatsen ska den enskilde tillförsäkras goda levnadsvillkor. Med personlig assistans avses enligt 9 a LSS ett personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till sådan insats för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. ögsta förvaltningsdomstolen har i RÅ 2009 ref. 57 uttalat följande beträffande tillämpningsområdet för insatsen personlig assistans. Det har betonats i lagens förarbeten att det är fråga om hjälp och stöd av mycket privat karaktär och att insatsen ska vara förbehållen situationer av krävande eller på annat sätt komplicerad natur, i regel av mycket personligt slag. Det torde således inte vara alla praktiska hjälpbehov med t.ex. påklädning eller

11 Sida 7 måltider som har avsetts. Propositionsuttalandena tyder enligt Regeringsrättens mening närmast på att vad lagstiftaren främst åsyftat är sådana hjälpbehov som uppfattas som mycket privata och känsliga för den personliga integriteten och där den funktionshindrade måste anses ha ett särskilt intresse av att kunna bestämma vem som ska ge sådan hjälp och hur den ska ges. Det är inte all hjälp med t. ex. måltider eller påklädning som kan anses vara av detta kvalificerade slag. Att aktiverings- och motivationsinsatser av olika slag normalt sett inte räknas till de grundläggande behoven framgår av lagens förarbeten och har bekräftats i senare domstolsavgöranden, se RÅ 2003 ref. 33 och där angivna rättsfall. Undantagsvis kan en annan bedömning göras om det är fråga om att den enskilde, huvudsakligen på grund av sitt psykiska tillstånd, behöver aktiv tillsyn som närmast har karaktär av övervakning. Påminnelser, praktiska instruktioner och liknande kan inte räknas till sådan kvalificerad tillsyn. En särskild fråga är om det kan krävas att behovet av hjälp för att tillgodose de grundläggande behoven måste ha viss tidsmässig omfattning för att berättiga till personlig assistans. I lagens förarbeten uttalas att något sådant krav inte kan uppställas, samtidigt som det framhållits att tidsfaktorn självfallet har betydelse. Regeringsrätten finner mot denna bakgrund att någon bestämd undre tidsgräns inte låter sig uppställas. Det är samtidigt uppenbart att någon som bara i mycket begränsad omfattning har behov av hjälp med något grundläggande behov inte utan vidare kan anses berättigad till personlig assistans. Även om tidsgränsen inte är påfallande stor måste dock en samlad bedömning göras bl. a. med hänsyn tagen om det stöd som behövs är av mycket privat eller integritetskänslig karaktär eller om det förutsätter någon specifik kompetens. Såväl kvantitativa som kvalitativa aspekter måste beaktas. Även hur ofta hjälpen behövs framstår som en viktig faktor. tillhör ostridigt personkretsen i 1 LSS. Frågan är om hennes behov av hjälp med de grundläggande behoven har sådan karaktär

12 Sida 8 och omfattning att hon är berättigad till insatsen personlig assistans enligt 9 2 LSS. Av ordalydelsen i 9 a LSS framgår uttryckligen att med personlig assistans avses ett personligt utformat stöd för den som behöver hjälp med grundläggande behov. Det saknas stöd i lagtexten för att det skulle krävas mer kvalificerade eller specifika behov än grundläggande behov för att grunda rätt till personlig assistans. Inte heller ger RÅ 2009 ref. 57 stöd för att göra en snävare tolkning än vad som framgår av lagtexten. Mot denna bakgrund och då förvaltningsrätten inte ifrågasätter vård- och omsorgsnämndens bedömning avseende tidsåtgången för de grundläggande behoven anser förvaltningsrätten att satsen personlig assistans enligt LSS. Av utredningen framgår att är berättigad till inäven har behov av hjälp med andra personliga behov. Det åligger vård- och omsorgsnärnnden att närmare utreda och besluta om den personliga assistansens omfattning. Målet ska därför visas åter till vård- och omsorgsnärnnden för fortsatt handläggning. MAN VERKLAGAR1, se bilaga 1(?V ' il n I,cLLc t.tllf L, tvl,c' lu (,{ht,f y : I. i 0.,,., 'I Eljena Ulfhake Berglund! rådman 3109/lC) I avgörandet har även nämndemännen Stig Arnnelius, Stig Persson och J anette Bäckman deltagit.