DOM Meddelad i Jönköping. KLAGANDE Försäkringskassan, Processjuridiska enheten/malmö Box 14069, Malmö

Transkript

1 :.1i.. KAMMARRÄTTE Avdelning Meddelad i Jönköping Mål nr Sida I (4) KLAGADE Försäkringskassan, Processjuridiska enheten/malmö Box 14069, Malmö MOTPART Ombud: Lilian Leandersson Service och Biståndsenheten Lidköpings kommun Sockerbruksgatan 1, vån 3, Lidköping ÖVERKLAGAT AVGÖRADE Förvaltningsrätten i Jönköpings dom den 31 oktober 2012 i mål nr, se bilaga A SAKE Assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken KAMMARR1\ TTES AVGÖRADE Klaganclcn/ombuclet Motpartcn/o mbuclct Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och fastställer försäkringskassans beslut. Förs!lkringskassan FUrvaltningsr!lttcn Socialstyrelsen För För kilnneclom ;\tgilrd delgivning 0 Dok.Id i l'n.\l:lll ress 1 lox.220.l \)IJ Ol Jiinkiipin fk iiksailrcss Slnusgat:in 5 Tl'il'l Oll Oll (vx) Tdel ax ()j<i-16 I 'J (.:< 1;:-pm t: kamm arrntt1:niju11k1>ping 1rdo111. s..: l':\peditiou tid iii1lnda frct l.1 11X:Oll-I fi:<hl... 11'. : un 111:1rr:11 ten i j unk ipi nu. d11111 a 11. :i :

2 KAMMARRÄTTE Avdelning2 Si da2 Mål nr YRKADE M.M. Försäkri ngskassan yrkar att kammarrätten ska upphäva förvaltningsrättens dom och fastställa kassans beslut. Försäkringskassan anför följande. behov av hjälp med förflyttni ng i samband med personlig hygien är inte av den privata och känsli ga karaktär som krävs för att utgöra ett grundläggande behov. Detta gäller särskilt då bedömts inte ha något behov av hjälp som kräver ingående kunskaper om henne. Försäkri ngskassan hänvi sar ti ll den praxi s som utvecklats efter avgörandet RÅ 2009 ref. 57 och anför ti ll utvecklande av sin meni ng följande. Det som enli gt Försäkringskassans Vägledning 2003 :6 versi on 11, beslutad den 4 december 2012, avgör om ti d för förflyttning ska ingå vi d beräkningen av grundläggande behov är om själva förflyttni ngen ses som ett integritetsnära behov i samband med de grundläggande hjälpbehoven personli g hygi en samt av- och påklädni ng. Av journal anteckningar som förts rörande framgår att hon har vi ssa förflyttni ngssvåri gheter men inte av den di gniteten att hon har behov av assi stans vi d förflyttningar. har i nte svarat på överklagandet. SKÄLE FÖR KAMMARRÄTTES AVGÖRADE Av utredni ngen i målet framgår att : har behov av hjälp i samband med förflyttni ngar exempelvi s när hon ska sköta si n hygi en. Det har inte framkommi t att hon vi d förflyttni ngar i allmänhet behöver hjälp av en person med ingående kunskaper om he1u1e. Frågan i målet är därmed om beh9vet av hjälp med förflyttningar i samband med att det grundläggande behovet hygi en ti llgodoses ska anses ingå i det grundläggande behovet hygi en och därmed beaktas vi d bedömni ngen av om sammanlagda behov av hjälp med de grundläggande behoven översti ger 20 ti mmar per vecka.

3 KAMMARRÄTTE Avdelning 2 Sida 3 Mål nr Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har i rättsfallet RÅ 2009 ref. 57 uttalat att insatsen personlig assistans ska vara förbehållen situationer av krävande eller på annat sätt komplicerad natur, i regel av mycket personligt slag. Det torde således enligt HFD inte vara alla praktiska hjälpbehov med t.ex. påklädning eller måltider som har avsetts. Enligt HFD bör beaktas att lagstiftaren främst åsyftat sådana hjälpbehov som uppfattas som mycket privata och känsliga för den personliga integriteten och där den funktionshindrade måste anses ha ett särskilt intresse av att kunna bestämma vem som ska ge sådan hjälp och hur den ska ges. behov av hjälp med förflyttningar i samband med personlig hygien är ett behov som lätt kan särskiljas från behovet av hjälp med hygien i övrigt och som inte i sig är av mycket privat och känsligt slag. Hennes behov av hjälp vid förflyttningar bör därmed inte ses som ett grundläggande behov utan som ett annat personligt behov. Av utredningen framgår således inte att hon behöver personlig assistans mer än 20 timmar i veckan för grundläggande behov. Överklagandet ska därmed bifallas. HUR MA ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). JfivK-- -: p Gertrud Forkman referent skiljaktig mening Peter Lihuvudhs skiljaktiga mening Av den version av Försäkringskassans Vägledning 2003:6, nr 10, beslutad den 26 mars 2012, som föregick den av kassan nu åberopade versionen framgick att hjälp med förflyttning i samband med på- och avklädning och personlig hygien kunde ses som ett integritetsnära behov och ingå i

4 KAMMARRÄTTE Avdelning 2 Sida4 Mål nr beräkning av tid för dessa grundläggande behov. Detta framgick för övrigt redan av den version av vägledningen, nr 8, beslutad den 28 oktober 20 I I, som gällde vid tiden för Försäkringskassans beslut. Det som Försäkringskassan nu hävdar, nämligen att det därutöver förutsätts att förflyttningen som sådan ska bedömas som integritetsnära, tillkom genom åberopad version 11 av vägledningen. Denna ytterligare förutsättning kan enligt min mening inte utläsas av den av förvaltningsrätten angivna domen, Kammarrätten i Sundsvalls dom den 12 november 2007 i mål nr , och den framgick inte heller av de versioner av vägledningen som gällde vid tid för underinstansemas prövning. Det ligger vidare i sakens natur att det aktuella förflyttningsbehovet, som anknyter till behov av personlig hygien, får uppfattas som en integrerad del av det grundläggande behovet. Förflyttningsbehovet f'ar därmed också ses som integritetsnära. De av Försäkringskassan hävdade ytterligare förutsättningarna för att kunna bedöma detta förflyttningsbehov som ett grundläggande behov framstår, även med beaktande av det synsätt som kommit till uttryck i rättsfallet RÅ 2009 ref. 57, enligt min mening som alltför långtgående slutsatser av rättsfallet. I rättsfallet saknas uttalanden som kan tolkas på det sättet att aktuella förflyttningar är uteslutna från att bedömas som en del av grundläggande behov. Jag ansluter mig därför sammanfattningsvis till förvaltningsrättens bedömning att det redovisade förflyttningsbehovet har karaktären av ett sådant integritetsnära behov som ska ingå vid beräkningen av de grundläggande behoven. Överklagandet borde enligt min mening ha avslagits.

5 Karin Eriksson Meddelad i Jönköping Mål nr Domare 1:2 c,.b KLAGADE Ombud: Lilian Leandersson Service och Biståndsenheten Lidköpings kommun Sockerbruksgatan 1, vån Lidköping MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Malmö Box Malmö ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut SAKE Assistansersättning SLUT Förvaltningsrätten bifaller delvis överklagandet och upphäver Försäkringskassans beslut vad avser dels bedömningen att behov av hjälp med förflyttning i samband med personlig hygien inte ska bedömas som ett grundläggande behov och dels den sammanlagda tiden för grundläggande behoy. Målet visas åter till Försäkringskassan för prövning av i vilken omfattning har behov av hjälp vid förflyttning i samband med personlig hygien och vilken ökning det medför av den beslutade sammanlagda tiden för grundläggande behov. Förvaltningsrätten avslår överklagandet i övrigt. Dok.Id Postadress Box Jönköping Besöksadress Hamngatan 15 Telefon Telefax E-post: forvaltningsrattenijonkoping@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

6 Sida2 BAKGRUD OCH YRKADE M.M. Försäkringskassan beslutade den 21 november 2011 att inte var berättigad till assistansersättning då hennes grundläggande behov bedömdes vara mindre än 20 timmar per vecka. Vid ompr?vning den 4 januari 2012 ändrade Försäkringskassan inte sitt beslut, se bilaga 1. överklagar Försäkringskassans beslut och yrkar att hon ska beviljas assistansersättning. Hon har av Lidköpings kommun preliminärt beviljats personlig assistans enligt LSS från och med den 1 mars 2011 med 43 timmar. Det grundläggande behovet uppgår till 24 timmar per vecka och övriga behov till 19 timmar per vecka. Till detta önskar hon tillföra att hon har ytterligare ett behov, nämligen "annan hjälp som förutsätter ingående kunskap om den funktionshindrade". Med anledning av hennes psykiska funktionsnedsättning har hon ett behov av att ta sin hjälp från någon som har sådan ingående kunskap om henne. Om hon inte får sådan hjälp, kan hon inte alls ta sina grundläggande behov tillgodosedda då det skulle vara omöjligt att hjälpa henne utan att ta till våld. Hon är mycket rädd för andra människor och det är ytterst ta hon litar på. Hon skriker rakt ut om någon okänd kommer hem till henne och det behövs kvalificerade insatser för att hon över huvud taget ska förmås att klä sig, äta, sköta sin hygien eller kommunicera. Det går inte att planera när eller om hon ska duscha, äta, klä på sig, gå ut och så vidare utan hjälpen måste helt anpassas efter hennes psykiska rnående. Om hjälpen sker vid tillfälle när hon inte är redo, lägger det psykiska måendet hinder för att de grundläggande behoven ska kunna tillgodoses. På grund av sitt psykiska funktionshinder är hon helt ur stånd att själv klara sina grundläggande och övriga behov. Hon kan inte lämnas ensam då hon agerar oberäkneligt och irrationellt och därför ständigt behöver någon i sin närhet som förstår hur hon fungerar och som kan övervaka henne. För henne är all hjälp med övervakning samt övrig personlig hjälp med förflyttningar, måltider, ytterkläder och att ta sig ut ett integritetsnära behov. Detta bör därför ingå i beräkningen av de grundläggande behoven då

7 Sida 3 det krävs att den person som hjälper henne verkligen har en ingående kunskap om henne. Mot denna bakgrund yrkar hon att samtlig assistanstid ska ingå i hennes grundläggande behov. Försäkringskassan har inte funnit skäl till ändring enligt 113 kap. 3 socialförsäkringsbalken (SFB). SKÄL Tillämpliga bestämmelser Av 51 kap. 2 SFB framgår att en försäkrad som omfattas av 1 lagen om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) kan för sin dagliga livsföring få assistansersättning för kostnader för sådan personlig assistans som avses i 9 a samma lag. Enligt 51 kap. 3 SFB krävs för rätt till assistansersättning att den försäk.:. - rade behöver persorilig åssistans i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan för sådana grundläggande behov som avses i 9 a LSS. Med personlig assistans enligt 9 a första stycket LSS avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till personlig assistans för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Av lagens förarbeten (prop. 1992/93:159 s. 176) framgår att personlig assistans bör vara förbehållen den som behöver hjälp med mycket krävande. personliga angelägenheter som att sköta sin hygien och att äta m.m. Av senare lagmotiv (prop. 1995/96: 146 s. 20) framgår att behov av insatser för att

8 Sida4 förmå en person att klä på sig och att äta etc. inte berättigar till personlig assistans. I Kammarrätten i Sundsvalls dom i mål bedömdes hjälp med förflyttning som gjordes i samband med annat grundläggande behov, som t.ex. hjälp med att ta sig till duschen eller matbordet vid måltider höra till de grundläggande behov som förflyttningen hade omedelbart samband med. Högsta förvaltningsdomstolen (Regeringsrätten) har i rättsfallet RÅ 2009 ref. 57 angett att påminnelser, praktiska instruktioner och liknande inte kan räknas till sådan kvalificerad tillsyn som berättigar till assistans. I det målet klarade klaganden att äta och dricka själv men behövde hjälp med att tillreda, plocka fram och undan mat samt att dela maten. Domstolen fann att hjälpbehovet inte var av det personliga och integritetskänsliga slaget att det borde beaktas vid bedömningen av rätten till assistans. Klaganden behövde viss.hjälp för att sköta. hygien, toalettbesök samt av- och påklädning: på _. klaganden hade viss egen kapacitet och själv kunde t.ex. schamponera håret och borsta tänderna ansågs hjälpinsatsema bara till mycket begränsad del vara av det mycket privata och känsliga slag som förutsattes för rätt till personlig assistans. Åtgärder som t.ex. övervakning på grund av fallrisk samt påminnelser ansågs inte berättiga till personlig assistans. Utredningen i målet Av Försäkringskassans utredning i målet framgår bl.a. följande. kommer ursprungligen från Makedonien och beviljades uppehållstillstånd i Sverige Hon har tre vuxna barn och bor med sin make i en lägenhet i Lidköping. Hon talar mycket lite svenska. Hon är beviljad handikappersättning. Hon bedöms ha ett funktionshinder som beror på en varaktig psykisk sjukdom. Hon har även hälsoproblem med diskbråck, migrän och besvär med hjärtat. Hon använder mycket mediciner som tröttar ut henne. Hennes ben svullnar när hon går och hon har besvär av åderbråck.

9 Sida 5 Hon behöver stöd när hon går på grund av yrsel. Hon tar själv inga planerade initiativ och ligger mest i sängen om hon inte får påstötning. Endast en personal från hemtjänsten, som talar hennes språk, har kunnat sättas in. Angående hennes grundläggande behov har Försäkringskassan angett bl.a. följande. Personlig hygien: medicinerar med vattendrivande medel och behöver ofta gå på toaletten. Hon behöver hjälp med att sköta intimhygien, hjälp med kläderna samt påstötning att tvätta händerna. Hon behöver även hjälp att ledas till toaletten. Detta behov beräknas under övriga behov. Hela behovet inklusive förflyttningar beräknas till 10 minuter per gång. Den aktiva hjälpen vid toalettbesöken beräknas till 5 minuter per gång, sammanlagt (11 x 5 =) 55 minuter per dag. Vid dusch och vid lättare hygien behöver hon hjälp att tvätta och torka sig. Hon behöver hjälp att borsta tänder, tvätta o h kamma.håret. Hon gör en del moment själv på uppmaning, men. stannar_.-. upp och behöver. handledning för att göra klart. Hon behöver även hjälp med... att ledas till badrummet i samband med hygien morgon och kväll. Denna hjälp beräknas under övriga behov. Den aktiva hjälpen med dusch beräknas till 20 minuter per dag och lättare hygien på kvällen beräknas till 20 minuter per dag, sammanlagt 40 minuter per dag. På- och avklädning: Hon behöver hjälp morgon och kväll med att klä på och klä av sig. Hon tar inte initiativ själv till att ta på och av sina kläder, men försöker och gör det ibland på uppmaning. Den aktiva hjälpen beräknas till 20 minuter per dag. Hon behöver även hjälp med ytterkläder, vilket beaktas under övriga behov. Måltider: Hon klarar att äta och dricka utan hjälp.

10 !JÖKÖPIG Sida 6 Kommunicering: Hon behöver hjälp med att kommunicera med andra utanför familjen, att ta emot och lämna information, att boka tider hos läkare m.m. Tidsåtgången beräknas till 3 timmar per vecka. Annan hjälp som förutsätter ingående kunskap om den funktionshindrade: I kommunens anmälan framställs inget specifikt yrkande om tid för detta behov. Det framgår dock att. inte kan ta emot hjälp av andra än speciella personer, dvs. hennes familj eller den särskilda hemtjänstpersonal som talar hennes språk. Det har inte gått att byta personal till en vikarie vid sjukdom hos ordinarie personal och uttrycker rädsla för okända personer. För övriga behov anges att behöver hjälp att ta på och av ytterkläder. Hon behöver också hjälp att ledas till och från badrummet vid toalettbesök (11 gånger per dygn) och övrig hygien. Tidsåtgången beräknas - ilj 5--ip._inuter per tillfälle._dusch och kvällshygien förutsätts ske i ap band.. med tqajettbesök o_ch föranleder inte ytterligare förflyttningar. Hon_ behöyer påstötning vid måltider och behöver hjälp att plocka fram, duka av, hälla upp dryck samt att få sin medicin i samband med måltider. Hon behöver även hjälp med sin del av matlagningen samt tvätt och städning. Vidare behöver hon komma ut på promenader samt ha någon med sig vid kontakt med läkare och sjukgymnast. Av intyg den 3 december 2008, 26 maj 2010 och 19 december 2011 av överläkaren Lars Petersson, Vuxenpsykiatriska mottagningen, Lidköping, framgår bl.a. följande. är känd inom psykiatrin och har diagnostiserats med en svår psykisk sjukdom. Hon kommer ursprungligen från Makedonien och har i samband med kriget på Balkan upplevt traumatiska händelser. Hon har helt förlorat kontakten med verkligheten och varit frånvarande under flera år. Hon lever i sin egen värld och kommunicerar med sig själv. Hon har slutat känna igen sina anhöriga som hon gjorde från början och hon har under åren successivt försämrats. Enligt uppgift går det

11 Sida 7 att fä henne att göra vissa saker under förutsättning att det finns specifik kunskap om språk och kultur som hon förstår. Då hon inte kan ta hand om sig själv vad gäller ADL är det viktigt att hon har tillgång till sådant stöd i hemmet. Hon klarar sig inte på egen hand och kommer utan sådant stöd att bli tvungen att vårdas i slutna fonner inom psykiatrin. ågon förändring av medicinering bedöms inte ge någon effekt då hon är färdigbehandlad medicinskt. Förvaltningsrättens bedömning I målet är ostridigt att. tillhör den personkrets som omfattas av rätten till assistansersättning och att hon har ett behov av personlig assistans för att klara sin dagliga livsföring. En förutsättning för att hon ska beviljas assistansersättning är att hon har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov under i genomsnitt mer än 20 timmar i veckan. Försäkringskassan har beräknat tidsåtgången för assistans med de grundläggande behoven till 16 timmar och 25 minuter per vecka. Av det beviljade. antalet timmar har beaktats 1 timme och 35 minuter per dag för hjälp med personlig hygien, 20 minuter per dag för hjälp med av- och påklädning samt 25 minuter per dag för hjälp med kommunikation. Försäkringskassan har bedömt att. inte behöver någon hjälp som förutsätter ingående kunskaper om henne. Den hjälp som hon behöver för förflyttningar i samband med grundläggande behov samt på- och avklädning av ytterkläder har beaktats under övriga behov. har anfört att all hjälp hon behöver förutsätter ingående kunskaper om henne och därför bör ses som grundläggande behov. Av handlingarna i målet framgår att har en svår psykisk sjukdom. Det framgår också att hon endast talar lite svenska och att det underlättar i kommunikationen med henne om det finns kunskaper om hennes modersmål samt de kulturella sammanhang som hon känner till. Dessa om-

12 Enhet I Sida 8 ständigheter anser förvaltningsrätten inte visar att svårigheterna är av en sådan karaktär och omfattning att den hjälp hon behöver förutsätter ingående kunskaper om henne. Det kan inte heller anses vara visat att hon på grund av sin psykiska sjukdom behöver sådan aktiv tillsyn som faller inom ramen för hennes grundläggande behov. Vidare kan inte den hjälp behöver med på- och avklädning av ytterkläder anses utgöra ett grundläggande behov. Vad gäller behov av hjälp med förflyttning i samband med personlig hygien har Försäkringskassan funnit att denna hjälp inte ska anses höra till de grundläggande behoven. Förvaltningsrätten finner dock att hjälpen har karaktär av ett sådant integritetsnära behov som ska ingå i beräkningen av de grundläggande behoven Gfr bl.a. Kammarrätten i Sundsvalls dom i mål ). Försäkringskassan har inte utrett i vilken omfattning behöver sådan hjälp vid förflyttning. Förvaltningsrätten finner därmed att Försäkringskassans beslut ska upphävas vad avser bedömningen av behov av förflyttningar i samband med personlig hygien samt som följd därav den sammanlagda tiden för _grund- _ läggande behov. Målet ska visas åter till Försäkringskassan för prö"{ ng _av.. i vilken omfattning har behov av hjälp vid förflyttning i samband med personlig hygien och vilken ökning det medför av den beslu tade sammanlagda tiden för grundläggande behov. Överklagandet i övrigt I ska avslås. HUR MA ÖVERKLAGAR, se bilaga2 (DV 3104/lD). data 6#Wi ef/ttl" Lena Schön-Barkestam I avgörandet har även deltagit tre nämndemän.