Anna Kaldal PARALLELLA PROCESSER EN RÄTTSVETENSKAPLIG STUDIE AV RISKBEDÖMNINGAR I VÅRDNADS- OCH LVU-MÅL. Jure Förlag AB

Storlek: px

Starta visningen från sidan:

Download "Anna Kaldal PARALLELLA PROCESSER EN RÄTTSVETENSKAPLIG STUDIE AV RISKBEDÖMNINGAR I VÅRDNADS- OCH LVU-MÅL. Jure Förlag AB"

Lisa Gustafsson
för 5 år sedan
Visningar:

1 Anna Kaldal PARALLELLA PROCESSER EN RÄTTSVETENSKAPLIG STUDIE AV RISKBEDÖMNINGAR I VÅRDNADS- OCH LVU-MÅL Jure Förlag AB

2 Innehåll Förord 12 Förkortningar Presentation av ämnet Brott mot barn Parallella processer Att företräda barn - barns bristande autonomi Juridifiering av familjen En balans mellan frivillighet och tvång Flexibilitet och kunskap Flexibilitet - ett nödvändigt ont? Kunskap om barn Syfte och frågeställning Metod Utgångspunkt Avgränsningar Material Gällande rätt Beteendevetenskapliga perspektiv Att skydda barn från brott Straffprocessens gränser Prevention genom reaktion Straffprocessens begränsade reparativa funktion Barns straffrättsliga skydd från övergrepp Gärningsbeskrivningen - ett exkluderande konkretionskrav Bevisvärdering av brott mot barn HD:s försiktighetsprincip Barns berättelser Barnets bästa i brottmål Barnets bästa och barnets värsta Principen om barnets bästa BK:s princip om barnets bästa 65

3 Barnets bästa i svensk rätt Barnets bästa i inskränkt respektive utvidgad bemärkelse Barnets bästa genom riskbedömningar Beteendevetenskapligt perspektiv på barn och risk Utgångspunkter för den svenska barnavården Vilka barn är barn som far illa? Påstående om våld i vårdnadsmål - hönan eller ägget? Barns utveckling - den utvecklingsekologiska synen Riskbedömning - karaktäristika, metod och terminologi Riskbedömning - att värdera framtida skada i ett enskilt fall Skada, sannolikhet och kostnad Riskbedömning - en normativ beslutsprocess Prediktion och prognos Prediktion - riskfaktorer på gruppnivå Riskbedömningsmetoder - från prediktion till prognos Utredningsmetodik och den mänskliga faktorn Utomteoretiska faktorer i utredning och bedömning av barn och risk Säkra riskbedömningsmetoder Ett beteendevetenskapligt perspektiv på lagen H Den rättsliga konstruktionen - riskfaktor, orsakssamband och skada Kritiska röster från forskarhåll Sexuella övergrepp och allvarlig misshandel Sammanfattande kommentarer Barnets delaktighet i processen Inledning Allmänt om barns delaktighet Barns medbestämmande på skilda nivåer Barns självständighet och beroende i rättsprocessen Den processuella betydelsen av barnkonventionen Barn som bevismedel Spänningsfältet mellan skydds- och aktörsperspektivet Barnrätten skiljer inte på barnets vilja och annan information Förälderns beslutande- respektive konsultationsrätt Vårdnadsmål 136

4 Barnet - ett bevismedel med rätt att komma till tals Samtalets och förhörets genomförande Barnet som bevismedel Möjligheten att höra ett barn Kravet på genomskinlighet Betydelsen av två regleringar Sammanfattning och slutsatser LVU-mål Barnets ställning som part LVU-processen Barnavårdsutredningen - en förprocess till LVU Rätten att komma till tals Det offentliga biträdet och ställföreträdaren Samtalet och förhörets genomförande Barnet som bevismedel Möjligheten att höra ett barn Kravet på genomskinlighet Sammanfattning och slutsatser Sammanfattande jämförelse och kommentarer Rättsliga perspektiv på barn och risk Inledning Bevistemat "risk för skada" - en problematisk hypotes Målinriktad lagstiftning - intresseawägningar för en god effekt Risk för skada på barn i gränslandet mellan sak och rätt Ett öppet rekvisit i en indispositiv process medför ett stort domarinflytande Risknivå - ett kunskapsteoretisk prövning Risknivå - sak och rätt i förening Konkretionskravet - en kunskapsbaserad och individuell bedömning Bakgrundsrekvisit - rättsliga riskfaktorer i en tvåstegsprövning Framtida skada på barn - i gränslandet till andra vetenskaper Riskbedömningar - sämre bevisning? Framtiden lämnar inte spår En prognos kräver en konsekvensanalys Erfarenhetssatsernas betydelse Bevisprövning av risk för skada 202

5 Motsvarar hög risknivå ett högt beviskrav Lågt beviskrav men höga krav på utredningen Bevisbörda och beviskrav för skydd från skada Sammanfattande kommentarer Riskbedömningar i vårdnadsmål Från rättvisa mellan föräldrar till en ambition om barnskydd En balansakt mellan rätten till familjeliv och rätten till trygghet och skydd Presumtion om nära och god kontakt mellan barn och förälder En öppen prövning och oklara undantag Barnets bästa - ett prognostiskt riktigt beslut Öppna och vaga rekvisit medför ett stort domarinflytande gränslandet mellan kunskap och norm Riskbedömningen - ett skydd från barnets värsta Barnets bästa - en prövning i två steg Riskbedömningen också en prövning i två steg Riskfaktorer knutna till föräldern Övergrepp riktade mot barnet Övergrepp riktade mot någon annan i familjen Olovligt bortförande eller kvarhållande av barnet Annars fara illa Prognosrekvisitet risk för att fara illa Konkretionskravet- en kunskapsbaserad och individuell risk Samma eller skilda risknivåer för vårdnad, boende och umgänge? Är skydd från att fara illa alltid utslagsgivande? Skaderekvisitet fara illa Barnets bästa - en individualiserad viktning Bevisprövning av barnets bästa Ett prognostiskt riktigt beslut Sammanblandning av sak och rätt Barnets bästa och risk för skada är öppna och vaga rekvisit Risknivå - en ofrånkomlig förening av sak och rätt Frånvaro av risk - en bevisövervikts- och lämplighetsbedömning Beviskrav och utredningsstandard i riskbedömningen 261

6 Utredningsstandard och ansvarsfördelning Socialnämndens funktion som utredningsmyndighet Bevisbörda och beviskrav knutet till risken för att fara illa Beviskrav knutet till övergrepp Beviskrav knutet till risken för att fara illa Sammanfattande kommentarer Riskbedömningar i LVU-mål LVU - en avvägning mellan konkretion och flexibilitet Från samhällsskydd till barnskydd En balansakt mellan vårdbehov, tvång och rätten till familjeliv Presumtion om familjeliv med föräldern Komplexitet i form av alternativa och kumulativa rekvisit LVU - ett prognostiskt riktigt beslut LVU - öppna och vaga rekvisit medför ett stort domarinflytande LVU - i gränslandet mellan kunskap och norm LVU - en prövning i flera steg Bakgrundsrekvisit - brister i barnets miljö Miljörekvisiten fysisk och psykisk misshandel Miljörekvisitet otillbörligt utnyttjande Miljörekvisitet brister i omsorgen Miljörekvisitet annat förhållande i hemmet Prognosrekvisitet påtaglig risk för skada Konkretionskravet - en kunskapsbaserad och individuell risk "Närliggande" skada - gällande rätt? Delrekvisitet bristande samtycke Delrekvisitet barnets vilja Barnets bästa - en konsekvensanalys Bevisprövning i LVU-mål Ett prognostiskt riktigt beslut Sammanblandning av sak och rätt Skydd av barn - öppna och vaga rekvisit Påtaglig risk - en ofrånkomlig förening av sak och rätt Bevisbörda, beviskrav och utredningsansvar 307

7 Socialnämndens utrednings-, åberops- och bevisbörda Domstolens ansvar för utredningen och barnets bästa Bevisprövning av miljöfaktorerna Högre eller samma beviskrav för miljöfaktorn övergrepp Beviskrav knutet till påtaglig risk för skada Sammanfattande kommentarer Sammanfattande jämförelse och diskussion Likheter och skillnader mellan vårdnads- och LVU-målens risk Ideologiska och historiska rester i processen Flexibilitet och konkretion Samma risknivå i vårdnads- och LVU-mål? Två typfall Gallring i förprocessen Samhällsintresset - ett prognostiskt riktigt beslut Rätt bedömning av risknivå är rätt beslut oavsett framtida utfall Utredningens bedrivande Barnets bästa - ett robusthetskrav Individuell och konkret risk - en tvåstegs prövning Bevisbörda och beviskrav för risk för barn Bevis- respektive utredningsbörda på den som hävdar risk Risk i FB och påtaglig risk i LVU är samma risknivå och beviskrav Samma "börda" och beviskrav för brott och andra riskfaktorer Barnets perspektiv Barnets ställning som den som beslutet rör Barnet som bevismedel Slutsats och diskussion En hög risknivå - kräver flexibilitet och uppföljning Samma fråga kräver handläggning i samma ordning Ett prognostiskt riktigt beslut kräver en robust och genomskinlig utredning Gallring Metoder och kompetens

8 Barnet - en central informationskälla In dubio pro inquisitionisi 353 Summary 355 Källförteckning

Relevanta dokument

Barns rätt till en nära och god kontakt med båda föräldrarna enligt FB 6:2a. Är det möjligt?

Barns rätt till en nära och god kontakt med båda föräldrarna enligt FB 6:2a Är det möjligt? Anna Kaldal Docent, Juridiska institutionen, Stockholms universitet Föräldrabalken och den sociala barnavården