SCDCC-2015-Rapport-001b Utgiven: // Reviderad:

Transkript

1 SCDCC-2015-Rapport-001b Utgiven: // Reviderad: Ämne: En överblick av New York State BitLicense Proposal Swedish Chamber of Digital Currency Commerce Detta är en översiktlig genomgång av New York State BitLicense Proposal. Syftet är ge läsaren en bild av det viktigaste innehållet i propositionen. Det skall påpekas att området virtuella valutor rör sig oerhört snabbt. Delar av detta dokument kan därför redan vara inaktuella eller felaktiga. Vänligen observera att detta dokument framställts i utbildningssyfte. Det är inte tänkt att användas eller betraktas som juridisk rådgivning. Läsaren bör inte agera eller förlita sig på någon information i detta dokument utan att först konsultera en advokat. Exekutiv sammanfattning 1. New York State Department of Financial Sercives (NYDFS) inrättar åklagare Benjamin Lawsky som Superintendent. 2. Superintendenten har ensam rätt att utfärda BitLicense och gör så efter egen granskning av varje enskild ansökan. 3. Juridiska personer i New York State som vill erbjuda finansiella tjänster inom virtuella valutor måste erhålla en BitLicense. 4. I gränsfall bedömmer Superintendenten huruvida en juridisk person kan anses bedriva Virtual Currency Business Activity. 5. Termen har fått kritik för sin vaga definition. 6. Höga krav på cybersäkerhet, kundscreening och detaljerad loggning av transaktioner ställs på de som erhåller en BitLicense. 7. Handlare och konsumenter som vill använda Bitcoin som betalmedel vid försäljning och köp av varor och tjänster behöver inte en BitLicense. 8. Investerare som köper och säljer virtuella valutor som investering behöver inte en BitLicense. 9. Industrin är kritisk mot termen Materiel Förändring vilken anses leda till minskad flexibilitet och neddragen innovationstakt. 10. New York State BitLicense Proposal kommer sannolikt att antas utan större ändringar av dess nuvarande utformning.

2 1 Bakgrund och syfte Bitcoin - en industri under extrem utveckling Bitcoin och industrin för digitala valutor växer kraftigt världen över. Det är ingen överraskning att statliga myndigheter med uppgift att reglera handel med finansiella instrument fått upp ögonen för detta nya fenomen. I Februari 4, 2015 släppte New York State Departement of Financial Services (NYDFS) en revision på sin föreslagna licens, BitLicense. BitLicense är ett försök att komma ikapp och till rätta med en helt ny klass av finansiell komplexitet och monetär risk som virtuella valutor innebär. NYDFS inrättade även åklagare Benjamin Lawsky som Superintendent med ensamt ansvar att bedöma ansökningar och utfärda BitLicense. BitLicense - stort fokus på säkerhet Syftet med BitLicense är främst att skydda konsumenter och bekämpa ekonomisk brottslighet. I andra hand kommer målsättningen att stötta och vårda det positiva innovationsklimat som råder inom industrin för virtuella valutor. Grovt sett föreslår man att alla juridiska personer (privata och företag) som vill bedriva affärsverksamhet inom området virtuella valutor (produkter och tjänster) skall ansöka och erhålla en BitLicense. Propositionen kommer antagligen att antas Ytterligare 30 dagars revisionsfönster har lämnats för industrin att kommentera innehållet i propositionen. Bedömare anser att förslaget i dess nuvarande form antagligen består. I resten av detta dokument går vi igenom det huvudsakliga innehållet i New York State BitLicense Proposal. 2 Verksamheter som kräver en BitLicense Alla juridiska personer som kan betraktas bedriva vad man kallar Virtual Currency Business Activity skall ansöka om en BitLicense. Nyckeln till föreskrivandets omfång ligger hur man väljer att tolka denna term. Följande aktiviteter är riktmärken när man försöker bedöma om en juridisk person kan anses bedriva Virtual Currency Business Activity. Företaget kan anses: Skicka, lagra eller på annat sätt kontrollera virtuella valutor för kunds räkning. BitLicense fäster stor vikt vid att skydda konsumenter och bekämpa pengatvätt. Konsumenterna i industrin har redan utsatts för många incidenter. Ökändast av dessa är intrånget mot företaget Mt.Gox som i början av 2014 hackades och Bitcoins försvann (motsv. 430M dollar). bedriva köp och försäljning av virtuella valutor eller genomförande av börsaktiviteter (exchange services) utformad som en kundtjänst. 2

3 En avgörande fråga är om tjänsten innefattar bidirektionella omvandlingar mellan virtuella och traditionella valutor (t ex från Dollar till Bitcoin och tillbaks till Dollar). Kontroll, administration och utgivning av en virtuell valuta. Denna aktivitet innefattar till exempel skaparen av Bitcoin, som alltså skulle behöva ansökan om en BitLicense. I praktiken omfattas redan de flesta av dessa företag av kravet på att erhålla en Money Transmitter License, vilken ställer många av de krav som ställs i BitLicense. I dagsläget fångar alltså inte BitLicense in särskilt många nya företag som inte omfattas av MTL - men detta kan ändras i och med den höga innovationstakten i området virtuella valutor. Läs mer om Virtual Currency Business Activity i sektion av BitLicense. 3 Verksamheter som INTE kräver en BitLicense Följande verksamheter och aktiviteter behöver inte erhålla en BitLicense: Säkerhetsbaserade tjänster Företag vars tjänst är avsedd att skydda sina kunders Bitcoins. Till skillnad från hur en bank både kontrollerar och skyddar sina kunders tillgångar, är det fullt möjligt för ett företag att enbart skydda sina kunders Bitcoins, utan att kunna kontrollera (spendera) dem. Mjukvaruutvecklare Programmerare och utgivare som skapar de program som används för de aktiviteter som beskrivs i termen Virtual Currency Business Activity, behöver inte erhålla någon BitLicens. Däremot kan de som använder dessa program behöva erhålla en licens. Bitcoin 2.0 applikationer Applikationer som använder sig av Bitcoins underliggande teknik (den distribuerade decentraliserade blockkedjan) med syfte att skapa icke-finansiella applikationer behöver inte erhålla någon BitLicense. Handlare och konsumenter Handlare och konsumenter som använder Bitcoins i syfte att köpa och sälja varor eller tjänster behöver inte ha en BitLicense för att göra det. Investerare Investerare som köper och säljer virtuella valutor i investeringssyfte behöver inte erhålla någon BitLicense - till skillnad från företag som tillhandahåller själva handelstjänsten. 3

4 Digitala Enheter som exkluderas Propositionen gör en distinktion mellan olika typer av virtuella valutor - vissa av dem exkluderas från licenskravet: Digitala presentkort Virtuell valuta i en sluten virtuell spelplatform (till exempel Second Life) som saknar möjlighet att växlas tillbaks till traditionell valuta Enheter som ingår i bonusprogram för konsumenter och ej kan växlas tillbaks mot traditionell valuta Det som avgör är alltså om man kan växla traditionella pengar fram och tillbaks mellan en traditionell och virtuell valuta, t ex från Dollar till Bitcoin och tillbaks. 4 Krav som ställs på licensinnehavaren Det ställs en hel del krav på licensinnehavaren. Här är några av dem. Kapital Licensinnehavaren skall ha tillgång till, samt underhålla, ett kapital vars storlek avgörs av Superintendenten. Faktorer som påverkar Superintendentens bedömning är bland annat: Verksamhetens tillgångar - kan vara i form av virtuella valutor! Vilka tjänster man erbjuder och till vilka entiteter man vänder sig Förväntad omsättning och huruvida licensinnehavaren redan står under reglering av andra lagar Läs mer i sektion av BitLicense. Skydda tillgångar De kundtillgångar som verksamheten ansvarar för, och på något sätt lagarar, skall behålla samma storlek och form som när de överlämnades av kunden. Det är alltså ej tillåtet att på något sätt avyttra, låna ut eller med risk belasta kundens tillångar utan dennes medgivande. Fortlöpande dokumentation Företag skall bland annat dokumentera följande: Kundidentifikation i form av namn och adress Kontouppgifter Kundkommunikéer Övergripande bokföring Detaljerad information över varje transaktion. Detta inkluderar; storlek, datum, tid, instruktioner och avgifter. I den omfattning som det är praktiskt möjligt skall licensinnehavaren även föra bok över övriga aktörer i en transaktion. Detta krav är en förmildring av det ursprungliga kravet på att samtliga aktörer i en transaktion skulle identifieras och uppgifterna bokföras. 4

5 Denna förmildring är en kritisk och avgörande förutsättning för att företag skall kunna erbjuda sina kunder möjligheten att göra transaktioner med konton utanför företaget - konton som företaget kan vara praktiskt oförmöget att identifiera. Läs mer i sektion av BitLicense. Bekämpa pengatvätt Anti-Money Laundering (AML) har hela tiden varit ett stort fokus hos berörda amerikanska statliga och federala myndigheter (främst FinCEN). Licensinnehavaren är skyldig att för varje ny kund genomföra en inledande riskbedömning. Licensinnehavaren skall även upprätta och underhålla ett AML-program anpassat efter den inledande riskbedömning som görs för varje kund. Läs mer i sektion av BitLicense. Rapporteringskrav av misstänkta kundaktiviteter Licenshållaren är skyldig att rapportera alla misstänkta kundaktiviteter. Alla kunder som inom 24 timmar genomför transaktioner till ett belopp som totalt överstiger $10,000 skall rapporteras till New Yorks Superintendent. Cybersäkerhet och konsumentskydd BitLicense kräver att varje licensinnehavare skall upprätta ett cybersäkerhetsprogram. Årligen skall penetrationstester genomföras och kvartalsvis skall säkerhetsrisker utvärderas. Licensinnehavaren skall även ta fram en cybersäkerhetspolicy med fokus på nätverksäkerhet, fysisk säkerhet, accesskontroll, incidentrespons osv. Företaget skall även utse en Chief Information Security Officer med ansvar för dessa uppgifters genomförande. Företaget är även skyldigt att informera sina kunder om de risker som associeras med virtuella valutor. Bland annat är licensinnehavaren skyldig att informera kunderna om materiella risker och allmäna vilkor förknippande med virtuella valutor: I dagsläget saknar de statlig garanti som accepterat betalmedel Pågående lagstiftning inom området virtuella valutor medför risk Risker förknippade med virtuella valutors irreversibla transaktioner En i största allmänhet instabil och volatil marknad för handel Läs mer i sektion av BitLicense. Ansöka om tillstånd för Materiell Förändring Licensinnehavaren skall ansöka och erhålla skriftligt godkännande av Superintendenten för varje ny tjänst och produkt (eller ändring av existerande) som man erbjuder sina kunder. Detta benämns Materiell Förändring och förslaget har kritiserats av industrin. 5

6 Anledningen till att industrin reagerat är att termen Material Förändring är vag och otydligt definierad. Mjukvaruutveckling är en pågående process av förändring och förädling. När skall ett dataprogram anses ha ändrats till den grad att ett godkännande från Superintendenten krävs? Industrin hävdar att detta krav kommer orsaka osäkerhet och för många företag göra innovationsprocessen onödigt krånglig och tidskrävande. 5 Hur ansöker man om en BitLicense? NY State BitLicense utfärdas av åklagare Benjamin Lawsky, New York State s förste Superintendent av Financial Services. I och med områdets känslighet är det ingen överraskning att ansökan är omfattande. Följande skall ingå: Namn på sökanden Namn på alla anställda Bakgrundsinformation på alla nyckelpersoner Fingeravtryck och porträttfotografi av samtliga individer som kommer att handskas med kundernas tillgångar En detaljerad affärsplan Dokumentation på tillgängliga finansiella medel Dokumentation över upprättade bankavtal Skatte- och försäkringsdokumentation Dessutom tillkommer en handläggningsavgift på $5,000. Handläggningstiden är upp till 90 dagar. Läs mer i sektion av BitLicense. 6 itbit först att erhålla en BitLicense Företaget itbit (en börshandel med digitala valutor) blev det första företaget som erhöll en NY State BitLicense. Nyheten har haft en positiv effekt både på priset på Bitcoin och industrin i övrigt. 7 Sammanfattning Den amerikanska industrin för virtuella valutor kan nog anses vara lätt besviken över BitLicense propositionens nuvarande utformning. Många anser att propositionen ger Superintendenten alltför stor makt. Farhågorna är att detta kommer dra ner innovationstakten och i Superintendenten skapa en administrativ flaskhals. I dagsläget ser det redan ut som att företag kommer att behöva söka en licens för varje delstat. Det kan alltså ta flera år för att bli licensierad i hela USA. 6

7 Det är samtidigt bra att industrin får en tydligare linje att navigera efter när man tar fram nya tjänster och vill säkerställa att dessa är inom lagens ramar. Dock är sannolikheten stor att flertalet amerikanska företag kommer att söka sig utomlands till vänligare industriklimat, för att på så vis bibehålla en hög innovationstakt. Storbritannien har i lagstiftning tydligt kommunicerat att man ämnar satsa på en gynnsam och flexibel industrimiljö för Bitcoin och virtuella valutor. Vår bedömning är att fler länder, framför allt de med ansträngd ekonomi och hög arbetslöshet, kommer att följa Storbritanniens spår. 8 Referens : New York State BitLicense Proposal Den som vill läsa mer hänvisas direkt till propositionen som finns att läsa här: 7