Efterbehandling av gruvor ansvarsfrågor vid förvärv 1 september 2011 Pia Pehrson och Peter Dyer Foyen Advokatfirma
Hur fördela risk/ansvar i en affärstransaktion? Vilken part har bäst information? Riskens storlek Parternas ekonomiska styrka Tidsfaktor Undersökningsmöjligheter Myndighetskrav
Due diligence Vad innebär det? En arbetsprocess och metod för att samla in och analysera information om ett företag inför ett företagsförvärv eller andra strategiska förändringar. Den engelska termen, due diligence, (ungefär "skälig försiktighet"), används ofta även på svenska, ibland med förkortningen "DD (Wikipedia)
Due diligence Finansiell Skatt Legal Teknisk - Aktiebolag - Fastighet - Tillstånd
DD-processen Aktiebolag - Bolagshandlingar - Väsentliga avtal (change of control klausuler?) - Ansvarsförbindelser - Arms length principle - Fastigheter - Immateriella rättigheter, know-how - Övriga tillgångar
DD-processen Fastigheter - Formalia, fastighetsregistret - Tidigare verksamhet behov av teknisk DD - Samarbete tekniska konsulter - Arrende och hyresavtal - Andra restriktioner över fastigheten, servitut
DD-processen Överlåtelse av tillstånd - Undersökningstillstånd - Bearbetningskoncession - Status? Kontroll Bergsstaten - Cross-border transaktioner, innebörd av property, jfr real property - Bergsstatens tillstånd till överlåtelse krävs
DD-processen Identifiering av faktorer som påverkar tillstånd - Natura 2000 områden - Översiktsplan
Due diligence kontra garantier Hur mycket risk är köparen villig att ta? Vad kommer DD att kosta? Ett slags försäkringspremie Kostnad i relation till transaktionsvärdet Har säljaren finansiell styrka? Privatpersoner kontra företagssäljare Innehållande av köpeskilling alt deposition
Due diligence kontra garantier Possession is nine tenths of the law
Due diligence kontra garantier Högsta domstolen 2004: den som förvärvar en fastighet med insikt om att det på fastigheten har bedrivits miljöfarlig verksamhet får anses ha en skyldighet att undersöka om det på fastigheten finns miljöfarliga ämnen och, om så är fallet, om dessa förvaras på ett betryggande sätt. Att underlåta detta är enligt Högsta domstolen oaktsamt och kan därför medföra ett straffrättsligt ansvar. En sådan underlåtenhet bör också kunna medföra ett efterbehandlingsansvar.
Garantier Vilka garantier kan man kräva? - Omfattning? - Tid? - Guarantees or indemnities; skillnader
Garantier Anvarsbegränsning, exempel Köparen är skyldig att reklamera brist skriftligen och senast tre (3) månader från den tidpunkt då Köparen upptäckte bristen, dock senast inom arton (18) månader från Avtalsdagen. Försummas detta är Köparens rätt att framställa anspråk förfallen. Utan hinder härav äger dock Köparen framställa ersättningskrav grundade på punkt 9.9 (Skatt), varvid ersättningskrav skall framställas inom 90 dagar från det att lagakraftvunnet beslut beträffande Skatt föreligger; samt punkterna 9.1 (Äganderätt), 9.3.2 (Säljarrelationer) och 11 (Åtaganden) utan begränsning i tid.
Garantier Förvärv av gruvfastighet - 10 års garanti mot miljöansvar för tidigare verksamhet - Överblickbar tidshorisont - Stämmer med allmän preskription av fordran - Längre tid? - Försäkring
Säkerheter Innehållande eller deponering av (del av) köpeskilling - dock begränsad tidshorisont Bankgaranti Moderbolagsgaranti Privat borgen
Konkurs Om säljaren går i konkurs utsläcks alla säljargarantier Enda skyddet är - innehållna/deponerade medel och/eller - garanti utställd av tredje part
Konkurs Slutsats: För långvariga miljögarantier har en särskild tredjepartsgaranti stort värde!
Efterbehandling och saneringsansvar m.m. enligt miljöbalken en utmaning för gruvbranschen 1 september 2011 Pia Pehrson Foyen Advokatfirma
Miljöbalken ansvar för sanering/undersökning mark och vatten Nu även ansvar för skada på biologisk mångfald Fastighetsägaren anses ofta vara verksamhetsutövare utfyllnad av tidigare industrimark förvaring av material såsom gruvavfall Föroreningsskada och allvarlig miljöskada
Saneringsansvar miljöbalken Verksamhet efter 30 juni 1969, ej preskription; 2 kap och 10kap Viss verksamhet anses pågående Två kategorier saneringsansvariga i 10 kap: Verksamhetsutövaren (kan vara fastighetsägare också vid s.k. förvaringsfall) Fastighetsägaren - förvärv efter 1 jan 1999
Solidariskt ansvar Solidariskt ansvar inom respektive ansvarskategori Tillsynsmyndigheten väljer i praktiken vem den vill kräva på betalning Avtala om riskfördelning vid företagsförvärv/ andra förvärv av fastigheter
Ansvar för sanering m.m. Miljöbalken 2 kap 8 PPP förorenaren ska betala Miljöbalken 10 kap Verksamhetsutövaren och fastighetsägaren ansvariga för sanerings- och för undersökningskostnader - även vatten innefattas i ansvaret
Ansvar för fastighetsägaren? Metallindustri sedan 1800-talet Verksamheten pågått efter 1969 Verksamhetsutövaren finns kvar men inte på platsen
Ansvar för fastighetsägaren? forts. Fastigheten såld i flera led Bolag X 2004-2006 gör miljöinventering inför försäljning Nuvarande ägare bolag Y byggprojekt Föreläggande från kommunen mot X, samma i Lst
Saneringsansvar? Upplägg av avfall från gruvverksamhet MD 684-07 Upplägg av avfall på annan fastighet MÖD 2599-07 Utfyllnad av fastighet genom massor MD 1980-07 MÖD 2010-03-31 6329-08 och 8535-08
Miljöansvar m.m. Skilda verksamhetsgrenar preskriberat saneringsansvar 1969, MÖD 2009-12-21 M 2535-08 Oklart rättsläge - jämför MÖD 2005:30 Klosters fabriker EG-domstolen fråga om presumtion förorenaren skall betala - 9 mars 2010 C 378/08
Miljöansvar m.m. Miljööverdomstolens syn på jämkning M 491-09 Göta Färgeri M 5664-09 Hjortsberga sågverk M 6231-09 Tölö Fabriker
Miljööverdomstolens syn på jämkning Vilka saneringsåtgärder är miljömässigt motiverade och rimliga? Ansvarets omfattning? Tidsaspekten: tre typfall Före och under 1950-talet Mellan 1 jan 1960 till och med 30 juni1969 Efter 30 juni 1969
Miljöansvar m.m. Ytterligare nya rättsfall M 3347-09 Tarkettmålet bekräftas, 25 % jämkning M 8489-09 HD tar ställning T 2052-10 M 3515-10 moderbolag ej verksamhetsutövare
Miljöansvar m.m. Ytterligare nytt rättsfall ställande av säkerhet T 5420-08 1 juni 2011 Högsta Domstolen..tillståndsmyndigheten vid sin tillståndsgivning i allmänhet inte har anledning att bestämma vilken form säkerheten ska ha. Den frågan bör i stället normalt lämnas öppen så att tillståndshavaren kan välja form när han genom tillståndsvillkoren har fått klart för sig hur stor säkerheten ska vara och när den ska ställas. Huruvida den form han väljer är godtagbar får prövas i samband med prövningen av om säkerheten är betryggande.
Talerätt, överklaganden även beslut om sanering/utredning enligt 10 kap m.m. Miljöbalken 16 kap 13 Ideell förening, 3 år, 2000 medlemmar, miljöintressen EG-domstolen 15 okt 2009 Miljödomstolen i Vänersborg, 3 december 2009, M 2876-09 Proposition 30 mars 2010: Även andra än ideella föreningar, ej vinstdrivande 100 medlemmar, verksamhet i Sverige 3-årig tidsgräns Organisationerna alltid berörda oavsett lokalisering
Förvärvssituationen och risker Materialets DD värde ofta begränsat Köpeavtal, fastighetsinformation ja hyresavtal Genomskärning av nuvarande struktur - ingen information om gamla synder detaljerad kartläggning av bolagsstruktur och historia tidigare aktiviteter tidigare avdelningar annan verksamhet? tidigare fusioner
Slutsatser för förvärvssituationer Kommande ändringar i verksamheten säkerställ vilket tillståndsbehov som blir aktuellt! Föroreningsansvar är inte endast aktuellt vid i DD Kommande kostnader för att följa tillstånd samt begränsning av investeringsmöjligheter - betydande risker Miljöansvarets offentligrättsliga karaktär innebär en utmaning för avtalslösningar
Kontaktuppgifter Pia Pehrson Tel: 08-506 184 42 Mobil 0733-228442 pia.pehrson@foyen.se Peter Dyer Tel: 08-506 184 29 Mobil 0733-228429 peter.dyer@foyen.se Stockholm Göteborg Box 7229 Stora Nygatan 33 103 89 Stockholm 411 08 Göteborg Besöksadress: Tel: 031-743 20 60 Jakobsbergsgatan 22 Fax: 031-743 20 61 Tel: 08-506 184 00 Fax: 08-506 184 70 Malmö Falun Södergatan 15 Åsgatan 41 211 34 Malmö 791 71 Falun Tel: 040-661 56 50 Tel: 023-794 790 Fax: 040-661 56 59 Fax: 023-190 77 www.foyen.se