KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL JO/j-jd., /f; Meddelad i Sundsvall Mål nr 2392-12 Sida 1 (4) KLAGANDE s Vårdnadshavare: Vårdnadshavare:. MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten, Sundsvall 851 93 Sundsvall ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Luleås dom den 3 september 2012 i mål nr 1775-11, se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken, SFB. KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom på så sätt att S skolan. beviljas assistansersättning även för tid för resor till och från Målet överlämnas till Försäkringskassan för erforderliga åtgärder. Dok.Id 116134 Postadress Box 714 851 21 Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax 060-18 66 00 060-18 66 52 E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se www.kammarrattenisundsvall.se Expeditions tid måndag - fredag 08:00-16:00
KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 2 Mål nr 2392-12 YRKANDEN M.M. s s yrkar att han ska beviljas personlig assistans även under tid som avser resor till och från skolan. Till stöd för sin talan anför han i huvudsak följande. Försäkringskassan har bedömt att han har rätt till assistansersättning all vaken tid i form av tillsyn mellan de aktiva insatserna. Hans hjälpbehov vid färd till och från skolan kan inte tillgodoses enbart av en chaufför. Han behöver aktiv hjälp med att sitta rakt i rullstolen och hans smärtproblematik finns tydligt beskriven i det medicinska underlaget. Vidare spyr han flera gånger dagligen, har epilepsi med ibland flera kramper per dag och saknar möjlighet att kunna förmedla sig till andra människor som inte har ingående kunskaper om honom och hans sätt att kommunicera. Han har beviljats assistans under skoltid. Det är obegripligt att han inte beviljats assistans under färden till och från skolan. Han är då utsatt utan möjlighet att kommunicera. Han blir värnlös och det finns dessutom stora risker att föraren ensam med honom riskerar att utsätta honom och sig själv för allvarlig trafikfara. Försäkringskassa11 Försäkringskassan bestrider bifall till överklagandet och anför i huvudsak följande. Försäkringskassan anser att tiden i skolskjutsen och tiden eleven vistas eller deltar i skolans verksamhet är en och samma situation som ska bedömas på liknande sätt. Det åvilar enligt skollagen huvudmannen att även ansvara för åtgärder som inte kan betraktas som utbildningsinsatser om dessa behövs för att eleven ska kunna delta i undervisningen. Assistansersättning lämnas för tid i skolan endast om det finns särskilda skäl och resor till och från skolan bör bedömas på samma sätt. Försäkringskassan anser inte att utredningen i målet ger stöd för att S: har sådana kommunikationssvårigheter att detta kan anses utgöra särskilda skäl för att bevilja assistans under skoltid. Vidare är det framförallt i samband med förflyttningar som det krävs ingående
KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 3 Mål nr 2392-12 kunskaper om honom och hans funktionshinder. Skolans personal har de kunskaper som krävs i samband med förflyttningar. Försäkringskassan anser därför inte heller att det krävs sådana ingående kunskaper om honom och hans funktionshinder att detta kan utgöra särskilda skäl, och inte heller att det föreligger ett behov av assistans under skolresorna. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AV GÖRANDE Tillämpliga bestämmelser framgår av förvaltningsrättens dom. Kamman ätten delar förvaltningsrättens bedömning att det pga. S svårigheter med kommunikationen finns särskilda skäl för att bevilja honom assistansersättning för den tid han vistas i skolan. Frågan därefter är om S har rätt till assistansersättning för tiden för resorna mellan hemmet och skolan. Högsta förvaltningsdomstolen, HFD, har i ett avgörande den 12 december 2013 uttalat att det inte finns stöd i skollagen för att kommunens skyldighet att anordna skolskjuts även ska inbegripa insatser av den personliga karaktär det var fråga om i målet (se HFD mål nr 3073-13). I samma avgörande har HFD uttalat att tid under resor till och från skolan inte ska likställas med tid då eleven vistas i skolan och att det därmed inte krävs särskilda skäl för att bevilja assistansersättning för resorna till och från skolan. Av utredningen i målet framgår att S har bedömts ha rätt till assistansersättning all vaken tid i fom1 av tillsyn mellan aktiva insatser. Vidare framgår att S har stora svårigheter att kommunicera och en avsevärd smärtproblematik samt lider av epilepsi. Enligt kammarrättens mening ger utredningen i målet stöd för att S har behov av stöd på grund av detta under all vaken tid och därmed även under den tid han reser till och från skolan. Av utredningen i målet framgår inte att behovet skulle tillgodoses på något
KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL Sida 4 Mål nr 2392-12 annat sätt. Överklagandet ska därför bifallas och S beviljas assistansersättning även för tid för resor till och från skolan. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). 11 I /,/\ IMA I V//1/ l\.fv) Mats Törnered kammanättslagman ordförande
CQ1Qo.gu Jt FÖRVALTNINGSRÄTTEN Mål nr 1775-11 I LULEÅ 2012-09-03 EnhetD3 Meddelad i Föredragande: L. Olofsson Luleå Sida 1 (8) KLAGANDE s Vårdnadshavare: MOTPART Försäkringskassan 851 93 Sundsvall ÖVERKLAGAT BESLUT Försälaingskassans omprövningsbeslut den 3 augusti 2011 SAKEN Assistansersättning vid transporter till och från samt vistelse i skolan enligt 51 kap. och 106 kap. socialförsäkringsbalken (SFB) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten ändrar Försäkringskassans beslut delvis och förordnar att S har rätt till assistansersättning även under skoltid. F örvaltningsrätten avslår överklagandet i övrigt. Förvaltningsrätten överlämnar handlingarna i målet till Försäkringskassan för vidare handläggning och beslut i enlighet härmed. Dok.Id 29627 Postadress Box 849 971 26 Luleå Besöksadress Skeppsbrogatan 41 Telefon Telefax 0920-29 54 90 0920-29 54 98 E-post: forvaltningsrattenilulea@dom.se www.dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00
ILULEA 201 2-09-03 Mål nr 1775-11 Sida 2 BAKGRUND s 'har varit beviljad assistansersättning sedan år 2006. I samband med att Försäkringskassan genomförde sin tvåårsomprövning ansökte S om utökning av tidigare assistans till 161, 7 5 timmar per vecka. Försäkringskassan beslutade därefter, den 15 juni 2011, att S hade rätt till assistansersättning med upp till 3 225 timmar per sexmånadersperiod (motsvarande i genomsnitt 122 timmar per vecka). Däremot avslog Försäkringskassan helt hans begäran om att få assistansersättning även under transporter till och från samt vistelse i skolan. Beslutet gällde tidigast från och med januari 2011. Försäkringskassan beslutade vid omprövning att inte ändra sitt tidigare beslut med följande motivering. S är beviljad assistansersättning för dygnets alla timmar förutom skoltiden (transport och vistelse). Försäkringskassan bedömer att det inte föreligger särskilda skäl att bevilja S personlig assistans i skolan. De svårigheter han har med att kommunicera är inte av den aii och grad att de faller inom särskilda skäl. Personalen i skolan kan kommunicera med honom. Det föreligger inte heller behov av personer med ingående kunskaper om S. i den betydelsen att det ingår under särskilda skäl. De ingående kunskaper om honom som krävs framför allt vid förflyttningar finns hos skolans personal. Förvaltningsrätten beslutade interimistiskt, den 5 september 2011, att S hade rätt till assistansersättning under skoltid och vid transport till och från skolan i avvaktan på målets slutliga avgörande. Förvaltningsrätten överlämnade till Försäkringskassan att närmare bestämma vilken utökning av assistansersättning detta innebar. Förvaltningsrätten upplyser om att i och med att rätten nu avgör målet slutligt genom dom denna dag, upphör det interimistiska beslutet att gälla.
I LULEÅ 2012-09-03 Mål nr 1775-11 Sida 3 YRKANDEN M.M. VadS anför s yrkar att han ska ha rätt till assistansersättning även under skoltid. Han framför följande angående tidsåtgången. Ända sedan skolstarten år 2006 har han ansetts uppfylla de särskilda skäl som krävs för att få personlig assistans under skoltid. Detta med beaktande av både hans stora kommunikationssvårigheter och epilepsin. Det som tillkommit sedan föregående prövning är hans svåra smärtproblematik, som är särskilt påtaglig vid lyft och förflyttningar. Han har även en shunt inopererad, vilket medför att det krävs ingående kunskap om hans hälsotillstånd då en felaktig bedömning kan leda till en livshotande situation. Hans talförmåga har inte förbättrats på något sätt sedan tidigare bedömningar. Han kommunicerar huvudsakligen via gester och signaler. När han inte blir förstådd skadar han sig genom att slå eller bita sig själv. Eftersom han inte känner smärtan kan han bita sig själv tills det blöder. Högsta förvaltningsdomstolen har i två avgöranden (RÅ 1990 ref. 117 och RÅ 2000 ref. 11) klargjort hur kommunikationsproblemen ska tolkas vid bedömning av särskilda skäl för personlig assistans under skoltid beroende på kommunikationssvårigheter. Kammarrätten i Stockholm (mål nr 2479-99) och Kammarrätten i Sundsvall (mål nr 2045-05) har betonat både vikten av personlig assistans i kommunal verksamhet för en person med shunt och behovet av personligt stöd utanför undervisningen. Till stöd för sin talan åberopar S: journalanteckningar från både neurocentrum och neurokirurgen vid Norrlands universitetssjukhus för tiden februari 2000-juni 2011. Vad Försäkringskassan anför Försäkringskassan motsätter sig bifall till överklagandet samt framför följande. Vad gäller hanteringen av S shunt och eventuella problem i samband med denna
I LULEÅ 2012-09-03 Mål nr 1775-11 Sida 4 anser Försäkringskassan inte att enbart omständigheten att han har en shunt utgör sådant särskilt skäl för att bevilja personlig assistans under skoltid. Utredningen ger inte stöd för att det föreligger hälsorisker eller att hanteringen kräver ingående kunskaper om honom. Den problematik som förekommit med anledning av shunten synes ligga långt bak i tiden och i den senaste joumalanteckningen rörande shunten, från den 15 maj 2005, anges att shunten fungerar väl. Vad gäller kramperna framgår det inte av utredningen hur ofta dessa förekommer och inte heller hur kraftiga de är. Sammantaget föreligger det inte särskilda skäl för att bevilja personlig assistans under skoltid. ( UTREDNINGEN I MÅLET Tillämpliga bestämmelser Eftersom det här är fråga om ersättning som avser tid efter den 1 januari2011 är SFB tillämplig i detta mål. Enligt 106 kap. 24 4 SFB lämnas inte assistansersättning för tid när den funktionshindrade vistas i eller deltar i barnomsorg, skola eller daglig verksamhet enligt 9 10 LSS. ( Enligt 106 kap. 25 kan assistansersättning lämnas även under tid när den funktionshindrade vårdas på sjukhus under en kortare tid eller deltar i verksamhet enligt 24 4 om det finns särskilda skäl. Enligt 3 förordningen ( 1993: 1091) om assistansersättning ska vid beräkning av antal assistanstimmar enligt LASS beaktas all tid som avser uppgifter som assistenten utför som ett led i det personliga stödet i den dagliga livsföringen till den ersättningsberättigade. Aktuella förarbeten Utgångspunkten vid bedömningen av rätten till assistansersättning ska vara att de grundläggande behoven av personlig assistans ska uppgå till i genomsnitt mer än
I LULEÅ 201 2-09-03 Mål nr 1775-1 1 Sida 5 20 timmar i veckan. Om den enskilde bedöms uppfylla det kravet prövas i ett andra steg behovet av personlig assistans i andra situationer för vilka assistansersättning kan lämnas om behoven inte tillgodoses på annat sätt. I förarbetena (prop. 1995/96: 146 s. 15) till LSS och LASS anges följande exempel på "särskilda skäl" för assistansersättning under skoltid. Att funktionshindret skapar särskilda svårigheter att kommunicera med andra än den personliga assistenten. Att det med hänsyn till den funktionshindrades hälsotillstånd är viktigt att den personliga assistenten finns till hands. Samt att funktionshindret gör det särskilt angeläget att den assistansberättigade har ett starkt begränsat antal personer knutna till sig. ( Socialutskottet (bet. 1995/96:SoU1 5 s. 15) anförde därefter följande. En betydande del av den assistans som i dag finansieras genom assistansersättning avser ersättning för tid i barnomsorg, skola och daglig verksamhet. Funktionshindrade barns och vuxnas behov av särskilt stöd i till exempel barnomsorg, skola och daglig verksamhet bör i princip tillgodoses inom ramen för den kommunala verksamheten. Personlig assistans ska således, enligt utskottets mening, inte ersätta den personal som behövs för att bedriva verksamheten. Det bör vara huvudmannens uppgift att se till att de resurser som krävs med hänsyn till den funktionshindrades behov tillförs verksamheten, till exempel genom höjd personaltäthet, specialpedagogiskt stöd eller elevassistans. Dock anser utskottet att assistansersättning bör utgå för tid i barnomsorg, skola eller daglig verksamhet om funktionshindret är sådant eller kombinationen av funktionshinder sådan att den funktionshindrade behöver tillgång till någon person med ingående kunskap om den funktionshindrade och dennes hälsotillstånd. Praxis och vägledande avgöranden I praxis har frågan om personlig assistans för den som deltar i bamomsorgsverksan1het prövats. Högsta förvaltningsdomstolen (RÅ 1997 ref. 23 Il) har uttalat följande. Det normala är att det funktionshindrade barnet under tid då barnet deltar i bamomsorgsverksamhet ska anses få sina grundläggande behov tillgodosedda inom den verksamheten.
I LULEÅ 2012-09-03 Mål m 1775-11 Sida 6 I ett vägledande avgörande av Kammanätten i Stockholm har frågan om särskilda skäl för assistansersättning under skoltid prövats, genom dom den 20 september 2005 (mål nr 7645-03). Kammarrätten uttalade följande. Utredningen gett stöd för att den försäkrade har sådana särskilda svårigheter att kommunicera som nämns i förarbetena. Med hänsyn till detta och till att skolans resurser inte synes tillräckliga med hänsyn till den försäkrades kontinuerliga behov av hjälp med de grundläggande behoven är den försäkrade berättigad till assistansersättning även för tid i skolan. I ett vägledande avgörande av Kammarrätten i Göteborg har frågan om personlig assistans för resa i skoltaxi prövats, genom dom den 23 februari 2006 (mål nr 2254-05). Den enskilde går i särskolan och har epilepsi. Behovet av hjälp och stöd under resorna är inte kopplat till resesituationen som sådan, utan till den enskildes hälsotillstånd och funktionshinder. För att kunna neka en insats enligt 9 LSS ska behovet faktiskt vara tillgodosett på annat sätt, vilket inte är fallet här. Skollagstiftningen ger inte stöd för att det i skyldigheten att anordna skolskjuts även inbegrips insatser av den personliga karaktär som är fråga i målet. Kammarrätten ansåg att den funktionshindrades behov av insatser under resa i skoltaxi skulle tillgodoses inom ramen för LSS. Behovet hade stöd av läkarintyg för mycket svåra och långdragna anfall, för vilka det krävdes akut behandling (klysma). - Domen vann laga kraft genom Högsta förvaltningsdomstolens beslut, den 14 november 2006 (mål nr 1941-06), att inte meddela prövningstillstånd. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AV GÖRANDE Frågorna i målet är om förutsättningarna är uppfyllda för att S även har rätt till assistansersättning dels under skoltid, dels vid resor till och från skolan. Särskilda skäl för assistansersättning under skoltid Av läkarutlåtande den 30 juni 2011 framgår att S kommunikation består av ljud, gester och kroppsspråk som närstående har fått lära sig att tolka. Den grava synnedsättningen medför, enligt läkaren, ytterligare svårigheter för Si att kunna tolka och förstå omgivningen adekvat. Av gemensamt intyg från sjukgymnast och
I LULEÅ 2012-09-03 Mål m 1775-11 Sida 7 arbetsterapeut den 14 februari 2011 framgår också att kommunikationssvårigheterna medför att det är av stor vikt att personer i S omgivning känner honom väl. S lärare har redogj011 för att hon inte har sådan ingående kunskap som krävs för att förstå S samt anser att han på grund av sina komplicerade kommunikationssvårigheter har fortsatt behov av personlig assistent under skoltid. Förvaltningsrätten anser att utredningen i målet ger tillräckligt stöd för att S har sådana särskilda svårigheter att kommunicera med sin omgivning som, enligt förarbetena, utgör särskilda skäl för att ha rätt till assistansersättning även under " j; vistelsen i skola (jfr Kammarrättens i Stockholm dom som redovisats ovan, mål m 7645-03). Överklagandet ska därför bifallas i denna del. Assistansersättning för resor till och från skolan Enligt lagtexten lämnas assistansersättning inte för vistelse i eller deltagande i skola. Enligt förvaltningsrätten handlar detta enbart om skolans huvudsakliga uppgift - undervisningen och därtill nära förbunden verksamhet - och omfattar inte resorna till och från skolan. Förvaltningsrätten har då beaktat att ett hjälpbehov som finns när en elev åker skolskjuts är detsamma som om eleven i stället reser till och från skolan på annat sätt; exempelvis skjutsas av sina föräldrar eller annan privat person. Det är en självklarhet att tiden då eleven skjutsas av sina föräldrar inte kan betraktas som "vistelse i eller deltagande i skola". Enligt förvaltningsrätten finns det inte några bärande skäl att se annorlunda på detta behov när resorna till och.från skolan i stället sker med skolskjuts. För att få rätt till assistansersättning för resor i skoltaxi krävs därför inte att särskilda skäl förligger. Vad Kammarrätten i Göteborg (som redovisats ovan, mål m 2254-05) anfört i ett vägledande avgörande bör emellertid beaktas vid förvaltningsrättens ställnings-: tagande i denna fråga. Det framstår även i nu aktuellt mål som om S.. hjälpbehov i skols!rjutsen är kopplat till hans funktionshinder och hälsotillstånd och inte till resesituationen som sådan. Däremot finns det, enligt förvaltningsrättens mening,
I LULEÅ 2012-09-03 Mål nr 1775-1 1 Sida 8 inte medicinskt stöd för omfattningen och riskerna vid ett epileptiskt anfall eller att det vid sådant anfall krävs en akut insats. Förvaltningsrätten anser därför att S situation under resorna till och från sko- Ian inte har sådana likheter med ovan nämnda avgörande från kammarrätten att han har rätt till assistansersättning även då. Överklagandet kan följaktligen inte bifallas i denna del. Sammantaget ( Förvaltningsrätten anser således sammanfattningsvis att S. även har rätt till assistansersättning för den tid han vistas i skola, men däremot inte under resorna till och från skolan. Hans överklagande ska därför endast bifallas delvis. Förvaltningsrätten anser att det ankommer på Försäkringskassan som första instans att utifrån ovanstående bedömning beräkna den närmare omfattningen av S totala behov av assistansersättning. HUR MAN ÖVERKLAGAR ( Hur man överklagar denna dom framgår av formulär DV 3104/1 C, se bilaga.,..-, st: Susai n - I avgörandet har även nämndemännen Niclas Sjöö, Stefan Sundström och Majlis Thorneus deltagit.