BESLUT 2005-04-01 Ärendenr. 71 Sökande Friskvårdsföretagens Branschorganisation Frisk, 802413-1107 c/o Almega Box 16105 103 22 STOCKHOLM Ombud: Tomas F Kanalvägen 1 B 194 61 UPPLANDS VÄSBY Motpart Bolama Technologies Ltd., (MU) 45877 Suite 404, St James Court, St Denis Street Port Louis MAURITIUS Ombud: Jur kand Katarina L Advokatfirman Konsultbyrån för Marknadsrätt AB Kungsgatan 48 111 35 STOCKHOLM Saken Alternativt tvistlösningsförfarande för domännamnet frisk.se --------- Stiftelsen för InternetInfrastruktur meddelar följande Beslut Sökandens yrkande om överföring av domännamnet frisk.se lämnas utan bifall. ---------
2 Bakgrund Den 29 november 2004 ingavs till Stiftelsen för InternetInfrastruktur (IIstiftelsen) en ansökan om tvistlösning för domännamnet frisk.se. Sökanden begärde i ansökan att tvistlösningsförfarandet skulle avgöras av en tvistlösare. Ansökningsavgiften om 12 500 kronor inbetalades den 30 november 2004. Motparten inkom med svar på ansökan den 28 februari 2005. Den 4 mars 2005 utsågs Jonas G till tvistlösare och samma dag överlämnades underlaget för tvistlösningen av frisk.se till tvistlösaren. Tvistlösaren förelades att fatta beslut i ärendet inom 30 dagar, dvs senast den 6 april 2005. Då ansökan enligt tvistlösaren uppfyller samtliga krav enligt 5-7 i IIstiftelsens Förfaranderegler för alternativt tvistlösningsförfarande (ATF) skall tvistlösaren fatta beslut i tvisten. Beslutet skall grundas på ansökan, Motpartens svar samt övriga handlingar som inkommit i förfarandet. Yrkanden Sökanden har yrkat att domännamnet frisk.se skall överföras till bolaget. Motparten har bestritt sökandens yrkande. Parterna har anfört Sökanden har anfört följande till stöd för sitt yrkande. Sökanden hävdar i sin ansökan att innehavaren inte har någon rätt eller berättigat till det aktuella domännamnet samt att registreringen har skett i ond tro. Till stöd för sin inställning har Sökanden bifogat ett utdrag från hemsidan www.frisk.se samt en verksamhetsbeskrivning avseende Sökandens verksamhet. Av utdraget från hemsidan www.frisk.se framgår bl a att domännamnet frisk.se har utbjudits till försäljning för ett belopp om 10 000 euro. Av Sökandens verksamhetsbeskrivning framgår bl a att Sökanden är en branschförening för privata företag som bedriver friskvård, gym och rehabiliteringsverksamhet i egna eller hyrda lokaler.
3 Motparten har i sitt svar av den 28 februari 2005 bestritt att domännamnet frisk.se överförs till Sökanden och anfört följande. Bakgrund och omständigheter Bolama är ett företag som har sitt säte på Mauritius och bedriver konsultverksamhet inom data. Våren 2003 förvärvade Bolama samtliga domännamn av det svenska bolaget 1-Domain, Europe. Vid förvärvet medföljde ett flertal domännamn under.se domänen, däribland frisk.se. Som ett bland flera koncept inom verksamheten ingår att i egen regi eller genom samarbetspartners successivt bygga upp och driva informationswebbplatser med information och tjänster inom avgränsade områden se t ex webbplatsen www.casino.se och www.bilar.se. I detta koncept ingår att webbplatserna skall ha namn, inklusive domännamn, som anknyter till och ger besked om webbplatsens inriktning. Inom ramen för verksamheten har först 1-Domain och därefter Bolama i betydande omfattning såsom domännamn låtit registrera generiska, betydelsebärande ord, dvs domännamn med förmåga att beskriva en webbplats inriktning. I vissa fall har domännamnen, istället för att användas för egna webbplatser, utbjudits till andra som önskat bedriva verksamhet med anknytning till respektive namn. Detta har genomgående skett i överensstämmelse med gällande domännamnsregler. Bolama har noga undvikit att registrera domännamn som skulle kunna komma i konflikt med annans varumärke eller firma. Grunder Förväxlingsrisk mm I ATF-reglerna punkt 17 anges som en första förutsättning för att ett domännamn skall kunna överföras att namnet skall vara identiskt eller förväxlingsbart med något kännetecken med rättsgrund i Sverige som Sökanden kan visa rätt till.
4 Sökanden har yrkat att domännamnet frisk.se skall överföras på Sökanden. Sökanden har inte angivit några grunder till stöd för yrkandet utan endast anfört under rubriken Omständigheter : Vi hävdar att innehavaren inte har någon rätt eller berättigat intresse samt att registreringen skett i ond tro. Sökandens verksamhet bedrivs i form av en ideell förening med namnet Friskvårdsföretagens Branschorganisation. Sökanden saknar firmaregistrering hos Bolagsverket. Inte heller finns något varumärke registrerat på Sökanden hos Patent- och registreringsverket, PRV. Enligt allmänna immaterialrättsliga principer kan ordet frisk inte anses vara ett kännetecken med rättsgrund i Sverige. Vid en sökning på ordet frisk med sökmotorn Google påträffas 1,680 000 träffar. Namnet Friskvårdsföretagens Branschorganisation ger inte under några omständigheter skydd för ordet frisk. Detta självklara förhållande bekräftas bl a av den frekventa förekomsten av ordet på webbplatser som påträffas vid sökningen med Google. Ordet frisk är sålunda fritt för var och en att nyttja. Sökanden har inte ens påstått att domännamnet frisk.se skulle vara identiskt eller förväxlingsbart med något kännetecken som Sökanden har rättsgrund till. Det framstår som mycket långsökt att tänka sig att den surfare som stöter på domännamnet frisk.se skulle associera till Sökandens verksamhet. En mer närliggande association skulle istället vara att domännamnet återspeglar ordets generiska betydelse, dvs en verksamhet som bedriver information om hälsa eller säljer varor och tjänster inom detta område. Inte heller har Sökanden gjort sannolikt än mindre visat att ordet frisk skulle ha vunnit känneteckensfunktion genom inarbetning och därigenom förknippas med Sökanden. Sålunda tillbakavisar Bolama varje tanke på risk för förväxling eller vilseledande om webbplatsens kommersiella ursprung. Sammantaget är det orimligt att Sökanden, med stöd av organisationens namn,
5 skall kunna monopolisera ordet frisk och hävda bättre rätt till ordet än någon annan. Som sökresultatet i Google visar finns det ett stort antal firmor, varumärken och webbplatser som innehåller ordet frisk. Den som har rätt till domännamnet frisk.se är således den som var först att registrera domännamnet, enligt den allmänna principen om först-till-kvarn. Sökandens yrkande bör därmed tillbakavisas redan på denna grund. Bolama har förvärvat rätt till domännamnet Såsom framgår ovan, och som torde vara ostridigt, har Bolama gjort ett korrekt förvärv av domännamnet frisk.se. II-stiftelsen/NIC-SE har godkänt överlåtelsen av domännamnet från 1-Domain till Bolama och alla relevanta omständigheter har därvid varit redovisade och kända. NIC-SE har tagit betalt för omregistreringen enligt gällande regler och Bolama har betalat. Redan härav torde följa att Bolama nu inte skall kunna frånvinnas sina korrekt förvärvade rättigheter genom ett ensidigt avtalsfrånträdande från Stiftelsens sida. Därtill skall ATFreglerna inte gå att användas för att bryta en innehavares rätt till ett korrekt och regelenligt förvärvat domännamn. Denna ståndpunkt framgår också av förarbetena till ATF-reglerna. Det bör i sammanhanget särskilt ifrågasättas om ett så beskrivande ord som frisk kan grunda en sådan ensamrätt till ett domännamn för någon innehavare, dvs en möjlighet att bryta någon annans rätt att använda namnet. Sökanden har inte på något sätt visat att bolaget skulle inarbetat en sådan ensamrätt. Varken Sökanden eller Bolama kan därmed sägas ha en ensamrätt till det generiska ordet frisk varav följer att först-till-kvarn-principen skall gälla (se ATF-beslutet nr. 51; begagnat.se). Rätt eller berättigat intresse Enligt gällande ATF-regler kan en innehavare frånvinnas sitt domännamn endast om denne saknar en rätt till domännamnet och vid registreringen var eller senare försatts i ond tro i förhållande till Sökanden. Härav följer att den som har en rätt (eller berättigat intresse) till domännamnet skall behålla detta
6 oberoende av Sökandens påståenden om ond tro (se t ex ATF-beslutet nr 1; Boxman). Av det sagda följer att gällande ATF-regler inte medger bifall till Sökandens begäran om överföring av domännamnet. Ond tro Även om ond tro saknar betydelse enligt vad som ovan utvecklats, skall här framhållas att någon sådan naturligtvis inte förelegat. Bolama har inte registrerat domännamnet i syfte att störa Sökandens verksamhet. Bolama har överhuvudtaget inte varit medveten om Sökandens verksamhet eller haft i beräkning att Sökanden skulle anse sig ha en bättre rätt till domännamnet frisk.se än någon annan. På sätt som ovan beskrivits har ordet registrerats pga sin generiska betydelse i syfte att användas på webbplatser med innehåll som anknyter till ordet frisk att drivas i egen regi eller, efter överlåtelse, i annans regi. Friskvårdsföretagens Branschorganisation har kontaktat Bolama för att försöka överta domännamnet. Någon kontakt med Sökanden i ett försäljningssyfte har absolut inte initierats av Bolama. På anförda grunder yrkas att Friskvårdsföretagens Branschorganisations begäran om överföring av domännamnet frisk.se ogillas. Tvistlösarens skäl Enligt punkt 17 c) i ATF-reglerna får ett domännamn avregistreras eller överföras till den som begärt tvistlösningsförfarandet om domännamnet är identiskt eller förväxlingsbart med ett varukännetecken, näringskännetecken, släktnamn, konstnärsnamn (om namnet inte syftar på någon sedan länge avliden), eller titel på annans skyddade litterära eller konstnärliga verk vilka har rättsgrund i Sverige och till vilket den som begärt tvistlösningen kan visa rätt, och - innehavaren inte har någon rätt eller berättigat intresse till domännamnet
7 och - domännamnet registrerats eller använts i ond tro. Av de allmänna villkoren följer också att vid registrering av ett domännamn gäller en först-till-kvarn -princip, dvs ansökningar om registrering sker i turordning. Tvistlösaren gör följande bedömning. Den första fråga som måste ställas är om Sökanden innehar en sådan rättighet som kan ligga till grund för ett överförande av det aktuella domännamnet. Sökanden har i sin ansökan inte angivit några grunder till stöd för sitt yrkande utan endast anfört att: Vi hävdar att innehavaren inte har någon rätt eller berättigat intresse samt att registreringen skett i ond tro. Sökandens verksamhet bedrivs i form av en ideell förening med namnet Friskvårdsföretagens Branschorganisation Frisk. Det har inte visats att Sökanden innehar något annat varu- eller näringskännetecken avseende det aktuella namnet. Såsom påpekats av Motparten har Sökanden inte heller påstått att domännamnet frisk.se skulle vara identiskt eller förväxlingsbart med något kännetecken som Sökanden har rättsgrund till. Det är visserligen möjligt för en ideell förening att under vissa förutsättningar, bl a vid kommersiellt inriktad verksamhet, antagande av stadgar och styrelse, mm, förvärva firmarätt, men någon bevisning härför har ej företetts. Även om en sådan äldre rätt skulle föreligga till föreningsfirman Friskvårdsföretagens Branschorganisation Frisk skulle detta inte innebära någon positiv ensamrätt till ordet frisk, som är generiskt eller deskriptivt i förhållande till friskvård och hälsovård. I ATF-beslut nr. 65 avseende domännamnet centrummotrasism.se uttalade tvistlösaren bl a följande vad gäller ideella föreningars rätt till sina namn: Utredningen i ärendet får emellertid anses visa att CMR är en icke-näringsdrivande ideell förening. Föreningen kan därför inte anses ha förvärvat någon rätt till sitt namn som ett näringskännetecken. Det bör heller inte komma i fråga att utsträcka begreppet näringskännetecken så att det generellt omfattar också rätten till en ideell förenings namn. Av den promemoria som låg till grund för
8 införandet av det alternativa tvistlösningsförfarandet får nämligen anses framgå att det bara är vissa rättigheter som kan användas som grund för det alternativa tvistlösningsförfarandet och att frågan om andra rättigheter som t.ex. länders och internationella organisationers namn också skall kunna användas för förfarandet fick bedömas inom ramen för en utvärdering av förfarandet (jfr avsnitt 4.3 i PM:et, för tillgång PM:et se t.ex. www.iis.se). Härtill kommer att det alternativa tvistlösningsförfarandet är att se som ett förenklat förfarande, t.ex. saknas muntliga inslag i förfarandet. Det finns därför anledning av vara restriktiv till att utsträcka förfarandet genom att tillåta att också andra rättigheter än de som klart anges får ligga till grund för förfarandet. Mot bakgrund av ovan nämnda avgörande samt vad som framkommit i det aktuella ärendet anser tvistlösaren inte att Sökanden kan anses inneha någon rättighet som kan grunda överföring av domännamnet. Sökanden har inte heller visat att det beskrivande ordet frisk skulle ha uppnått en känneteckensrättslig funktion genom inarbetning och därigenom kommit att förknippas med Sökanden. Sökanden har således inte styrkt sin rätt till namnet frisk såsom kännetecken eller annan rättighet, som kan ligga till grund för överföring av domännamnet enligt punkt 17 c) i ATF-reglerna. Därmed föreligger inte heller skäl att pröva huruvida innehavaren har någon rätt eller berättigat intresse till domännamnet eller om domännamnet registrerats i ond tro. Tvistlösaren lämnar därför Sökandens begäran om överföring av domännamnet frisk.se utan bifall. På Stiftelsen för InternetInfrastrukturs vägnar Jonas G