Ur: Upphandling 24 nr Nya lagen är bästa julklappen 2009

Transkript

1 Ur: Upphandling 24 nr Nya lagen är bästa julklappen

2 Nyheter Rättsmedel Marknadsskadeavgift Direktupphandling Ramavtal Inhämtande av uppgifter från leverantörer Miljökrav och sociala krav Inköpscentraler Elektroniska auktioner Konkurrenspräglad dialog Köp från egna företag 2

3 Rättsmedel Avtalsspärr: Förbud att ingå avtal inom viss tid Klicka här för att ändra format på underrubrik i bakgrunden 3

4 10 respektive 15 dagar 10 DAGAR: Om underrättelse om tilldelningsbeslutet skickats med elektroniskt medel (ex. e-post eller telefax) 15 DAGAR: Om underrättelse om tilldelningsbeslutet skickats på annat sätt än genom elektroniskt medel (ex. brev eller bud) eller med ett elektroniskt medel i kombination med ett annat kommunikationsmedel (ex. såväl e-post som brev). 4

5 Avtalsspärrens längd ska anges i underrättelsen 5

6 Längre tid än 10 respektive 15 dagar Om upphandlande myndighet i underrättelsen har angivit en längre avtalsspärr så gäller den. 6

7 Förlängd avtalsspärr Vid ansökan om överprövning av en upphandling fortsätter avtalsspärren att gälla under handläggningen i förvaltningsrätten Den förlängda avtalsspärren inträder automatiskt under förutsättning att en ansökan om överprövning inkommit i rätt tid till förvaltningsrätten. Rätten får besluta att någon förlängd avtalsspärr inte ska gälla (endast undantagsfall) 7

8 Avtalsspärr efter förvaltningsrättens avgörande När en förlängd avtalsspärr gäller får avtal inte ingås förrän tio dagar har gått från det att förvaltningsrätten har avgjort målet 8

9 Kammarrätten och Regeringsrätten Om en leverantör överklagar förvaltningsrättens dom kan kammarrätten respektive Regeringsrätten besluta att avtal inte får ingås (interimistiskt beslut) Avtal får inte ingås förrän tio dagar har gått från det att kammarrätten har avgjort målet eller upphävt det interimistiska beslutet. Om Regeringsrätten återförvisar målet till lägre instans får avtal om Regeringsrätten beslutat om interimistiskt beslut inte ingås förrän tio dagar har gått från beslutet om återförvisning 9

10 Tidsfrist för ansökan om överprövning Till skillnad från idag måste ansökan om överprövning ha inkommit till förvaltningsrätten före utgången av den tid för avtalsspärr som gäller Lagen (1930:173) om beräkning av lagstadgad tid är tillämplig. Om exempelvis sista dag för avtalsspärr är en söndag förskjuts tidpunkten till måndagen (förutsatt att måndagen inte är en helgdag eller helgdagsafton) Om ansökan inkommer för sent ska den inte tas upp till prövning 10

11 Överprövning av avbruten upphandling Ansökan om överprövning av ett beslut att avbryta en upphandling ska ha inkommit till förvaltningsrätten, - innan tio dagar har gått, om underrättelsen har skickats med ett elektroniskt medel, - innan 15 dagar har gått, om underrättelsen har skickats på annat sätt eller med ett elektroniskt medel i kombination med ett annat kommunikationsmedel. 11

12 Undantag från avtalsspärr Från avtalsspärr undantas, -Upphandling som avser rikets säkerhet, -Tilldelning av kontrakt utan föregående annonsering ( tillåtna direktupphandlingar ) -Tilldelning vid förnyad konkurrensutsättning -Direktupphandling enligt 15 kap. RÅD: Överväg att frivilligt iaktta en avtalsspärr (förhandsinsyn vid direktupphandling och tilldelningsbeslut med avtalsspärr vid förnyad konkurrensutsättning) 12

13 Förhandsinsyn En upphandlande myndighet som avser att tilldela ett kontrakt genom förhandlat förfarande utan föregående annonsering enligt 4 kap 5 9 LOU får skicka en annons om sin avsikt till Europeiska kommissionen En upphandlande myndighet som avser att tilldela ett kontrakt genom direktupphandling enligt 15 kap. 3 LOU får annonsera sin avsikt i en elektronisk databas som är allmänt tillgänglig 13

14 Avtalsspärr vid förhandsinsyn Vid förhandsinsyn får avtal inte ingås förrän tio dagar har gått från det att annonsen om förhandsinsyn publicerats. 14

15 Överprövning av avtals giltighet Rätten kan besluta att ett avtal som slutits är ogiltigt om, -Upphandlingen inte annonserats trots att så ska ske (ex. otillåtna direktupphandlingar) -Avtal slutits trots att avtalsspärr eller interimistiskt beslut gäller och de grundläggande principerna i LOU överträtts och leverantören lidit eller kan komma att lida skada, - Förnyad konkurrensutsättning skett i strid med förutsättningarna. 15

16 Konsekvenserna av ogiltighet Avtalet blir civilrättsligt ogiltigt och kan inte göras gällande. Har avtalet helt eller delvis fullgjorts är huvudregeln att prestationerna ska återgå Om återgång inte är möjlig får en ekonomisk reglering ske utifrån den nytta som t.ex. den upphandlande myndigheten haft av den fullgjorda delen. 16

17 När ogiltigförklaring inte får ske I följande situationer får ogiltigförklaring inte ske, -Tvingande hänsyn till ett allmänintresse (t.ex. om en ogiltighet skulle leda till orimliga eller oproportionerliga följder). Marknadsskadeavgift. -Om tilldelningsbeslut lämnats vid förnyad konkurrensutsättning och den upphandlande myndigheten iakttagit avtalsspärren. -Om den upphandlande myndigheten tillämpat förhandsinsyn och iakttagit avtalsspärren. 17

18 Tidsfrister för ogiltighetstalan Överprövning om avtals giltighet ska ha kommit in till förvaltningsrätten, -Innan 30 dagar från publiceringen av en efterannons med motivering varför annonsering inte skett, -Innan 30 dagar har gått från det att den upphandlande myndigheten lämnat upplysningar om avtalet och upplysningar om tilldelningsbeslutet, -I övriga fall, sex månader från det att avtalet slöts. 18

19 Interimistiskt beslut Rätten kan besluta att avtal inte får fullgöras innan något annat har beslutats 19

20 Skadestånd Talan om skadestånd ska väckas vid allmän domstol inom ett år från den tidpunkt då avtal har slutits eller har förklarats ogiltigt. Regel om skadestånd för negativa kontraktsintresset förs in i LOU Skadestånd för leverantör om avtal förklarats ogiltigt 20

21 Marknadsskadeavgift Förvaltningsdomstol får besluta om marknadsskadeavgift, -om förvaltningsdomstolen i ett tidigare avgörande fastställt att avtalet får bestå trots att avtalsspärren inte iakttagits eller att avtalet får bestå med hänvisning till tvingande hänsyn till ett allmänintresse, - otillåtna direktupphandlingar. 21

22 Storleken på marknadsskadeavgiften Marknadsskadeavgiften ska uppgå till lägst kr och högst tio mnkr. Avgiften får inte överstiga tio procent av kontraktsvärdet. Vid fastställandet av avgiften ska särskild hänsyn tas till hur allvarlig överträdelsen är. I ringa fall ska ingen avgift påföras. Om synnerliga skäl föreligger kan avgiften efterges. 22

23 Tidsfrist för ansökan om marknadsskadeavgift Ansökan ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom sex månader från den tidpunkt då det avgörande vilken ansökan grundas på har vunnit laga kraft. Vid otillåtna direktupphandlingar inom ett år från den tidpunkt då avtalet slöts 23

24 Direktupphandling Lågt värde ersätts med fasta belopp 15 procent av tröskelvärdet för varor och tjänster 24

25 Direktupphandling forts. Då de förutsättningar för tilldelning av kontrakt utan föregående annonsering som avses i 4 kap. 5-9 föreligger Synnerliga skäl 25

26 Kontroll av leverantörer Kontroll avseende skatter och socialförsäkringsavgifter Begränsad kontroll av handlingar 26

27 Ramavtal Tillåtet att ingå ramavtal med två leverantörer vid upphandling enligt 15 kap!!! Kammarrätten i Stockholm Mål nr

28 Miljöhänsyn och sociala hänsyn 1 kap. 9a Upphandlande myndigheter bör beakta miljöhänsyn och sociala hänsyn vid offentlig upphandling i den utsträckning det är påkallat med hänsyn till upphandlingens art. 28

29 Miljöhänsyn forts. Kammarrätten i Sundsvall Mål nr

30 Inköpscentraler En inköpscentral måste vara en upphandlande myndighet, d.v.s., - en statlig eller kommunal myndighet, - beslutande församling i kommuner och landsting, - kommunalt eller statligt bolag m.m. enligt 1 kap. 12 LOU, eller - sammanslutning av en eller flera av ovanstående. 30

31 Definition av inköpscentral En upphandlande myndighet som, - ingår ramavtal om byggentreprenader, varor eller tjänster som är avsedda för andra upphandlande myndigheter, eller - medverkar vid en offentlig upphandling i egenskap av ombud åt flera upphandlande myndigheter 31

32 Vad får inköpscentralen göra? Inköpscentralen får ingå ramavtal för andra upphandlande myndigheter och vara ombud åt andra upphandlande myndigheter. I begreppet inköpscentral ryms inte att en myndighet agerar ombud åt en enskild upphandlande myndighet, Grossistverksamhet omfattas inte 32

33 Ansvarfördelning Ansvarsfördelningen kommer inte att författningsregleras. Enligt Statskontoret är praxis, Vid köp av ramavtal att den eller de som tecknar avtalet är ansvariga, I ombudsfallet att den som anlitar inköpscentralen är ansvarig. 33

34 Vad händer gällande delegering av tilldelningsbeslut m.m.? Frågan om kommuners och landstings möjlighet att delegera tilldelningsbeslut utreds vidare. De statliga ramavtalen kommer kanske att begränsas till den statliga sektorn (Statskontorets rapport 2009:12). 34

35 Elektroniska auktioner Definition 2 kap 6 a Med elektronisk auktion avses en upprepad process med hjälp av elektroniska medel för att presentera nya lägre priser eller nya värden för vissa delar av anbuden, vilken genomförs efter en första fullständig utvärdering av anbuden och möjliggör en rangordning på grund av automatiska utvärderingsmetoder. 35

36 Elektronisk auktion forts. Om förfrågningsunderlaget kan fastställas med tillräcklig exakthet, får elektronisk auktion användas vid: 1. öppet förfarande, 2. selektivt förfarande, 3. förhandlat förfarande med föregående annonsering enligt LUF, 4. förhandlat förfarande med föregående annonsering enligt LOU, om de anbud som lämnats vid ett öppet eller ett selektivt för-farande är ogiltiga eller inte kan godtas, 5. förnyad konkurrensutsättning inom ett ramavtal enligt LOU 6. förenklat förfarande, 7. Urvalsförfarande Ska anges i annonsen om man avser att använda e-auktion 36

37 Elektroniska auktioner forts. En elektronisk auktion ska grundas på 1. Pris, när kontraktet ska tilldelas den leverantör som erbjudit lägsta priset 2. Pris eller nya värden på de komponenter i anbuden som angetts i förfrågningsunderlaget, när kontraktet ska tilldelas den leverantör som lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. 37

38 Av förfrågningsunderlaget ska framgå: 1. De komponenter i anbuden vilkas värden kommer att vara föremål för den elektroniska auktionen (i siffror eller procenttal), 2. De ev. gränser för de värden som kan presenteras, baserade på en bedömning av specifikationerna för föremålet för upphandlingen, 3. Vilka uppgifter som kommer att göras tillgängliga för anbuds-givarna under den elektroniska auktionen och, i förekommande fall, när detta kommer att ske 4. Relevanta uppgifter om genomförandet av e-auktionen 5. På vilka villkor anbudsgivarna kan lämna anbud, däribland de minsta skillnader mellan anbuden som kan ha bestämts 6. Relevanta uppgifter om den elektroniska utrustning som används och om anslutningen till denna utrustning 38

39 Elektroniska auktioner forts. Innan en upphandlande myndighet /enhet inleder en elektronisk auktion ska myndigheten eller enheten genomföra en första fullständig utvärdering av anbuden i enlighet med tilldelningskriterierna och den fastställda viktningen för dessa. 39

40 Elektroniska auktioner forts. E-auktionen får inte inledas tidigare än två arbetsdagar efter den dag då inbjudan har skickats ut. Anbudsgivarna ska omedelbart få tillräckliga upplysningar för att de ska ha kännedom om sin plats i rangordningen. 40

41 Konkurrenspräglad dialog Definition: Ett förfarande som varje leverantör kan begära att få delta i och där den upphandlande myndigheten för en dialog med de anbudssökande som har bjudits att delta i detta förfarande för att nå fram till en eller flera lösningar som kan tillgodose myndighetens behov och som utgör grunden för de anbud som de utvalda anbudssökandena bjuds in att lämna 41

42 Konkurrenspräglad dialog forts. Får användas vid tilldelning av särskilt komplicerade kontrakt och då öppet eller selektivt upphandlingsförfarande inte medger tilldelning av kontrakt 42

43 Vad är en särskilt komplicerad upphandling? Upphandlingsutredningen (SOU 2006:28): Bedömningen av om ett kontrakt är särskilt komplicerat ska göras med utgångspunkt i kontraktet som sådant och inte i den upphandlande myndighetens subjektiva uppfattning om sin förmåga att genomföra en öppen eller selektiv upphandling. Bedömningen ska i stället ske utifrån vad som för en normalt kunnig och insiktsfull personal på en upphandlande myndighet framstår som särskilt komplicerat. 43

44 Konkurrenspräglad dialog forts. Dialogfas Anbudsfas Ev. priser och betalning till deltagarna i dialogen 44

45 Fråga som inte besvaras Varför föreslås inte ett införande av bestämmelserna om dynamiska inköpssystem? 45

46 Köp från egna bolag och gemensam nämnd Från den 1 juli kommer LOU under vissa förutsättningar inte vara tillämplig på köp från egna bolag, kommunalförbund och gemensamma nämnder Klicka här för att ändra format på underrubrik i bakgrunden 46

47 Teckalkriterierna Utöva en kontroll över leverantören som motsvarar den som myndigheten utövar över sin egen förvaltning, Om leverantören även utför verksamhet tillsammans med någon annan än den upphandlande myndigheten får den verksamheten endast vara av marginell karaktär 47

48 Styrmedel Utformningen av bolagsordningen Utformning av ägardirektiv Exempel - Kommunala ändamålet med verksamheten - Likställighetsprincipen, - Kommunalrättsliga regler ska efterlevas - Fullmäktige ska utse samtliga styrelseledamöter - Fullmäktige ska ta ställning till viktigare och principiella beslut - Upplysningsplikt till kommun/- landstingsstyrelsen 48

49 Gemensamma nämnder LOU kommer inte at vara tillämplig på - värdkommunens/värdland stingets köp från gemensam nämnd - kommun/landsting som ingår i den gemensamma nämnden men som inte är värd 49

50 Kommunalförbund Kommunalförbund övertar uppgifter från medlemmarna helt inklusive huvudmannaskap. Då är det inte aktuellt med köp mellan medlem och förbundet. När en medlem ändå köper något från förbundet som är en egen juridisk person måste det prövas om Teckalkriterierna är uppfyllda. Om inte, då gäller LOU. 50

51 Rättsfall Det finns mängder av rättsfall, främst från EUdomstolen. -Dom den18 november 1999 i mål C-107/98 (Teckal) -Dom den 8 maj 2003 i mål C-349/97 (Tragsa) - Dom den 10 september 2009 i mål C-573/07 (Sea) 51

52 Tillfällig lag Lagen är tillfällig och upphör den 1 januari Under tiden fortsätter utredningen. Lagen träder i kraft den 1 juli 2010 och tillämpas även i de fall avtal har slutits före ikraftträdandet. 52