Styrelseansvar Lektion 18 - Styrelseansvar Grundläggande försäkringsrörelserätt 20-21 oktober 2015 Föreläsare: Per Johan Eckerberg pje@vinge.se 6502589-v2
Disposition 1. Skada och skadestånd 2. Personligt ansvar 3. Finansinspektionens sanktioner 4. Straffansvar 5. Friskrivning skadeslöshet försäkring 6. Framtiden 6502589-v2 2 Huvudrubrik
1.RISK STYRNING ANSVAR RISK STYRNING ANSVAR STYRELSEN SKADESTÅND $$$$$ BÖRSKRASCH BRISTTÄCKNING $$$ DATAHAVERI FÖRETAGSSTYRNING STRAFF SVARTLISTNING FÖRSÄKRINGS- BOLAGET KONKURS 6502589-v2 6502589-v1 3
1. Skada och skadestånd Person-, sak- och förmögenhetsskada Personskada personskada regleras i SkL (2 kap 1 SkL) Sakskada sakskada regleras i SKL (2 kap 1 SkL) Förmögenhetsskada förmögenhetsskada som har samband med person- eller sakskada regleras i SkL 4 6778773-v2
1. Skada och skadestånd Ren förmögenhetsskada Ren förmögenhetsskada = förmögenhetsskada som inte har samband med person- eller sakskada (1 kap 2 SkL) Ren förmögenhetsskada inom avtalsförhållanden ansvar för förmögenhetsskada inom avtalsförhållanden regleras i enlighet med AVTL (1 kap 1 SkL) Ren förmögenhetsskada utanför avtalsförhållanden ansvar på grund av brott regleras i SkL (2 kap 2 ) ansvar i övrigt förutsätter särskilda föreskrifter i lag, t ex ABL och FRL 5
1. Skada och skadestånd Direkt och indirekt skada Direkt skada Skada som omedelbart drabbar aktieägare och annan tredje man Indirekt skada Skada som drabbar aktieägare och annan tredje man genom att bolaget tillfogats en skada 6
1. Skada och skadestånd Arbetsgivare/arbetstagare Principalansvar arbetsgivare ansvarar för skada vållad av arbetstagare i tjänsten regleras i SkL, inte ABL (3 kap 1 SkL) Arbetstagares skadeståndsansvar Arbetstagare ansvarar för skada vållad i tjänsten endast om det föreligger synnerliga skäl med hänsyn till handlingens beskaffenhet, arbetstagarens ställning, den skadelidandes intresse och övriga omständigheter (4 kap 1 SkL) 7
1. Skada och skadestånd Konsult/syssloman Proffessionsansvar Objektiv culpabedömning: subjektiva förhållanden beaktas inte Sysslomannaansvar Objektiv och subjektiv culpabedömning: även subjektiva förhållanden beaktas 8
2. Personligt ansvar Personligt ansvar kan vara: 1. Betalningsansvar 2. Straffansvar 9 6778773-v2
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Sammanfattning Personligt betalningsansvar kan grundas på: 1. Ansvarsgenombrott 2. Skadeståndsskyldighet Skadeståndsskyldighet mot bolaget enligt ABL Skadeståndsskyldighet mot tredje man enligt ABL Skadeståndsskyldighet pga brott 3. Bristtäckningsansvar Bristtäckningsansvar kontrollbalansräkning Bristtäckningsansvar värdeöverföring 4. Företrädaransvar för skatt 5. Administrativa sanktionsavgifter? 6778773-v2 10
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Ansvarsgenombrott De klassiska kriterierna: 1) underkapitalisering och 2) osjälvständighet Ny genombrottsgrund: ofrivilliga borgenärer (NJA 2006 s. 420 och RH 2011:24) 11
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Skadeståndsansvar mot bolaget Det interna ansvaret 29 kap 1 första stycket, första meningen ABL En stiftare, styrelseledamot eller VD som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar bolaget skall ersätta skadan. Ansvar mot försäkringsaktiebolaget förutsätter alltså: uppsåt eller oaktsamhet (vårdslöshet) vårdslösheten ska bedömas mot bakgrund av de plikter ledamoten har enligt lag bolagsstämmans beslut (t.ex att koden ska följas) kan utöka ansvaret ansvaret är individuellt bedömningen är både objektiv och subjektiv 12
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Skadeståndsansvar mot tredje man Det externa ansvaret 29 kap 1 första stycket, andra meningen ABL (och 11 kap 51 FRL) Detsamma gäller när skadan tillfogas en aktieägare eller någon annan genom överträdelse av denna lag, tillämplig lag om årsredovisning eller bolagsordningen [eller FRL] Ansvar mot aktieägare (moderbolaget), återförsäkrare, försäkringstagare eller andra förutsätter alltså uppsåt eller oaktsamhet och överträdelse av ABL, ÅRFL, bolagsordningen eller FRL dock endast om den skadelidande omfattas av ett normskyddsintresse (normskyddsläran) Vid indirekt skada (den direkta skadan har drabbat bolaget) kan aktieägare föra talan endast om aktieägaren missgynnats och andra aktieägare gynnats borgenärer föra talan endast om bolaget är insolvent 13
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Skadeståndsansvar pga brott Svindleri 9 kap. 9 2 st BRB Om någon, som på grund av sin ställning bör äga särskild kännedom om ett företag, uppsåtligen eller av grov oaktsamhet offentliggör eller eljest bland allmänheten eller företagets intressenter sprider vilseledande uppgift ägnad att påverka bedömandet av företaget i ekonomiskt hänseende och därigenom medföra skada Ansvar för svindleri förutsätter alltså uppsåt eller grov oaktsamhet 14
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Bristtäckningsansvar Bristtäckningsansvar kontrollbalansräkning Skyldigheten att upprätta kontrollbalansräkning har försummats möjlighet att exculpera sig (25 kap 13-20 ABL) Bristtäckningsansvar värdeöverföring Värdeöverföring = varje affärshändelse som medför att bolagets förmögenhet minskar och inte har rent affärsmässig karaktär för bolaget (17 kap 1 ABL) En värdeöverföring får inte äga rum om det inte efter överföringen finns full täckning för bolagets egna bundna kapital (17 kap 3 ABL) För brist vid återbäring av otillåten värdeöverföring svarar den som har: 1. medverkat till beslutet, 2. medverkat till verkställandet av beslutet eller 3. medverkat till upprättandet eller fastställandet av oriktig balansräkning men 4. ansvar förutsätter vårdslöshet (17 kap 7 ABL) 15
2. Personligt ansvar - betalningsansvar Företrädaransvar för skatt Underlåtenhet att göra skatteavdrag (straffsanktionerat i 6 skattebrottslagen) Underlåtenhet att 1) göra skatteavdrag 2) betala skatt eller 3) lämnat oriktiga uppgifter (59 kap 12-15 skatteförfarandelagen) Företrädare för bolaget blir solidariskt ansvariga med bolaget för ej inbetald skatt Förutsätter uppsåt eller grov oaktsamhet Avvecklingsbeslut (t.ex. konkursansökan) senast på förfallodagen är ansvarsbefriande 16
3. Finansinspektionens sanktioner Finansinspektionens sanktioner avser bara bolaget, inte ledamöterna i styrelsen (ännu) Administrativa sanktionsavgifter upp till 5 miljoner euro gäller (ännu så länge) endast i - kreditinstitut och - värdepappersbolag Från 1 januari 2017 (?) även i - fondbolag 6778773-v2 17
3. Finansinspektionens sanktioner FI har gjort flera uttalanden om styrelsens ansvar. Några axplock: HSB Försäkring (2012, anmärkning och straffavgift) Styrelsen saknade den insikt och kunskap som krävdes för att säkerställa att styrelsen fick en fullgod rapportering och att verksamheten drevs enligt gällande regler Aspis Liv (2009, tillstånd återkallat) Styrelsen brast i sitt ansvar att tillse att medelsförvaltningen sköttes på ett betryggande och lagligt sätt Reitan Insurance (2007, anmärkning och straffavgift) Styrelsen försummade att på styrelsemöten hantera centrala frågor som ekonomiska rapporter, affärsplan, strategi, årsredovisning och mål Folksam International och Folksam Sak (2002, erinran) Styrelsen försummade att löpande pröva och följa upp om tillämpade redovisningsprinciper var korrekta Dial Försäkring (2002, erinran) Styrelsen försummade att kalla till bolagsstämma Falck Försäkring (2001, erinran och förordnande av revisor) Styrelsen försummade vid upprepade tillfällen att kalla till bolagsstämma. En särskild revisor förordnades på bolagets bekostnad för att inför styrelsen hålla en genomgång av de grundläggande bolagsrättsliga reglerna och rutinerna 18
4. Straffansvar ABL (30 kap) Publika emissioner i privata bolag (uppsåt) Underlåtenhet att föra eller förete aktiebok (uppsåt eller oaktsamhet) Underlåtenhet att sammankalla styrelsen (uppsåt eller oaktsamhet) Underlåtenhet att kalla in styrelsesuppleant (uppsåt eller oaktsamhet) Ej givit ledamot tillfälle att delta i ärendes behandling eller tillfredsställande underlag (uppsåt eller oaktsamhet) Brott mot låneförbudet (uppsåt eller grov oaktsamhet) FRL (4 kap) Brott mot tystnadsplikten avseende förmånstagarförordnande (oaktsamhet) BRB Brott mot tystnadsplikt avseende genetisk undersökning (oaktsamhet) Brott mot borgenär oredlighet, vårdslöshet och mannamån mot borgenär och bokföringsbrott (oaktsamhet) Svindleri (grov oaktsamhet) Trolöshet mot huvudman SkBrL Skattebrott (uppsåt) Vårdslös skatteuppgift (oaktsamhet) Underlåtelse att göra skatteavdrag (grov oaktsamhet) 19
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring Ansvarsfriskrivning Generell ansvarsfriskrivning är ogiltig 29 kap. ABL är tvingande. Generell ansvarsfriskrivning är därför ogiltig Bolagsstämman kan ge friskrivning för viss åtgärd genom att samtycka till åtgärden Om skada har uppstått kan bolagsstämman endast fria från ansvar genom de särskilda reglerna i 29 kap ABL 20
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring Skadeslöshetsförbindelse Från bolaget avseende bolagets skada? Från bolaget avseende tredje mans skada? Från tredje man? 29 kap. ABL är tvingande. Förbindelse från bolaget att ersätta styrelsen för skadestånd till bolaget är därför ogiltig Förbindelse från bolaget att ersätta styrelsen för skadestånd till tredje man är giltig om den förpliktelse på vilken skadeståndet grundats endast avser att skydda tredje man (t ex reglerna om redovisning) Det finns inget hinder mot att skadeslöshetsförbindelse lämnas av annan än bolaget, t ex moderbolaget 21
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring Styrelseansvarsförsäkring The deep pocket syndrome 22 6778773-v5
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring Styrelseansvarsförsäkring The deep pocket syndrome Komplicerad produkt med stora villkorsskillnader mellan bolagen claims made under försäkringsperioden men vad gäller därefter? (preskriptionstiden är tre år för bristtäckningsansvar, fem år för skadestånd till bolaget och tio år för skadestånd till tredje man) Geografiska begränsningar är vanliga ( inom Norden ) Brott, uppsåt, miljöskador, böter och viten omfattas inte (vad är böter?) Krav från försäkrade bolag i USA och Canada omfattas vanligen inte (ansvaret för all indirekt skada kan bli utan täckning) I många villkor smittar undantag som gäller en försäkrads handlande alla andra försäkrade (ex: VD begår brott, styrelsen försummar att upptäcka det i sin tillsyn = ingen får ersättning) 23
6. Framtiden Fr o m 1 januari 2016: Dramatiskt ökat antal uttryckliga regler om styrelsens ansvar träder ikraft genom S2-FRL EU-förordningen FI:s nya föreskrifter EIOPA:s 28 riktlinjer Solvens 2: höjer ribban för aktsamhet (ansvaret preciseras) ökar risken för lagöverträdelser (allmänna råd har blivit lag) reducerar möjligheterna att åberopa subjektiva skäl (kompetens blir en förutsättning) begränsar effekten av proportionell tillämpning och höjer kostnaderna? Administrativa sanktionsavgifter införs? 24