HQ AB plädering. Del 15 Motfakta (olovlig vinstutdelning)

Transkript

1 HQ AB plädering Del 15 Motfakta (olovlig vinstutdelning) 1

2 Disposition 1 Återbäring strider mot ABL:s syfte 4 Jämkning (återbäring) 2 Läkning 5 Jämkning (bristtäckning) 3 Dolda övervärden 6 Bristtäckning innan återbäring 2

3 Återbäring strider mot ABL:s syfte 3

4 Återbäring strider mot ABL:s syfte a) 17:3 ABL är till för att skydda såväl aktieägare som borgenärer. b) 17:3 ABL är tillämplig oavsett om något borgenärsintresse står på spel. c) Bifall av HQ AB:s talan i denna del innebär inte en förmögenhetsöverföring såsom påstås av Svaranden. 4

5 Återbäring strider mot ABL:s syfte Dessa begränsningar [avseende värdeöverföringar] syftar i vissa fall till att skydda aktieägarminoriteter, i andra fall till att skydda bolagets borgenärer. Prop. 2004/05:85 s

6 Återbäring strider mot ABL:s syfte Återbäringsskyldigheten enligt stycket gäller även om den olagliga utbetalningen inte förorsakat någon skada för borgenärerna, därför att den visserligen inkräktat på bolagets bundna kapital men bolaget ändå kan fullgöra sina förpliktelser. Prop. 1975:103 s. 483 (vår understrykning) 6

7 Återbäring strider mot ABL:s syfte Reglerna i 12 kap aktiebolagslagen om olovlig vinstutdelning, vilka avser att skydda bolagets borgenärer och andra som har intresse av dess soliditet och fortbestånd, hör till de s k borgenärsskyddsreglerna i aktiebolagsrätten. Återbäringsskyldighet enligt 12 kap 5 föreligger i och för sig oavsett om transaktionen orsakat någon skada för fordringsägarna i det enskilda fallet, men i praktiken torde den främst göras gällande, då bolaget försatts i konkurs. NJA 1993 s. 641 (våra understrykningar) 7

8 Återbäring strider mot ABL:s syfte Sådana bestämmelser [begränsningar avseende värdeöverföringar] är tvingande i så måtto att de inte får frångås ens med samtliga aktieägares medgivande. Prop. 2004/05:85 s

9 Läkning 9

10 Läkning Detta innebär alltså att bolags pantsättning för en fordran av här ifrågavarande slag blir giltig i den mån pantsatt egendom svarar mot vid tidpunkten för pantsättningen utdelningsbart belopp. I övrigt blir pantsättningen ogiltig. Det bör anmärkas, att ogiltigheten måste anses bestå, även om bolaget senare skulle få ytterligare belopp till förfogande för vinstutdelning; vill man att panthavaren skall kunna ta i anspråk däremot svarande, ytterligare del av pantegendomen, måste alltså en ny pantförskrivning äga rum (jfr Rodhe a a s 95). NJA 1980 s. 311 (vår understrykning) 10

11 Läkning Enligt min mening ger domskälen uttryck för en allmän princip, vars innebörd är att återbäringsskyldigheten eller ogiltigheten vid utbetalningar i strid mot 12:2 ABL består, även om bolaget senare skulle få ytterligare belopp till sitt förfogade för vinstutdelning; det är sålunda inte tillräckligt att mellankommande vinster återställt bristen i icke utdelningsbart eget kapital. Återbäringsskyldigheten eller ogiltigheten läks bara om och i den utsträckning bolagsstämman eller samtliga aktieägare senare, och på grundval av en fastställd balansräkning vilken utvisar att både bristen i icke utbetalningsbart eget kapital enligt 12:2 ABL och ett utdelningsbart fritt eget kapital enligt 12:2 ABL, fattar beslut om vinstutdelning, som helt eller delvis motsvarar det värde varmed aktieägaren är återbetalningsskyldig. Anderson, Om vinstutdelning från aktiebolag, s. 555 (vår understrykning) 11

12 Dolda övervärden 12

13 Jämkning (återbäring) 13

14 Jämkning (bristtäckning) 14

15 Bristtäckning innan återbäring 15

16 Avslut 16