Rättsavdelningen SR 16/2015

Transkript

1 BFD (7) Rättsavdelningen SR 16/2015 Rättslig kommentar angående när permanent uppehållstillstånd kan ges då sökanden vid anknytning till skyddsbehövande fått ett förlängt uppehållstillstånd gällande i två år enligt 5 kap. 3 tredje stycket utlänningslagen Gällande rätt m.m. En genomgång av gällande rätt återfinns sist i detta dokument (s. 4 7). Syfte Syftet med denna kommentar är att ge vägledning angående vid vilken tidpunkt en sökande vars första uppehållstillstånd tidsbegränsats enligt 5 kap. 8 utlänningslagen (2005:716) och som därefter fått ett nytt uppehållstillstånd gällande i två år, vilket följer av kravet på en minsta giltighetstid i 5 kap. 3 tredje stycket tredje meningen utlänningslagen, kan ges permanent uppehållstillstånd. Bakgrund Huvudregeln är att ett permanent uppehållstillstånd beviljas när en utlänning avser att bosätta sig i Sverige (jfr prop. 1983/84:144 s ). Det gäller t.ex. vid anknytning till en make eller en sambo enligt 5 kap. 3 första stycket 1 utlänningslagen. I vissa fall ska dock s.k. uppskjuten invandringsprövning tillämpas. I 5 kap. 8 utlänningslagen anges att ett uppehållstillstånd som ges med stöd av 5 kap. 3 första stycket 1 utlänningslagen vid första beslutstillfället ska tidsbegränsas, om parterna inte sammanbott utomlands under en längre tid eller det på annat sätt står klart att förhållandet är väl etablerat. Migrationsverket Rättsavdelningen Besöksadress Agnesfridsvägen 111 Postadress Box 3147, MALMÖ Telefon Telefax E-post migrationsverket@migrationsverket.se Hemsida Organisationsnr

2 2 (7) Även medföljande barn till den sökande kommer i sådana fall att ges ett uppehållstillstånd gällande för samma tid, vilket följer av 5 kap. 3 tredje stycket andra meningen utlänningslagen. Prövotiden vid den uppskjutna invandringsprövningen uppgår enligt 5 kap. 16 andra stycket utlänningslagen normalt till två år. Den sökande kan, efter att ha haft tidsbegränsat uppehållstillstånd i två år, ges permanent uppehållstillstånd. När det finns särskilda skäl kan dock permanent uppehållstillstånd ges före tvårsperiodens slut. Normalt beviljar Migrationsverket vid uppskjuten invandringsprövning ett första uppehållstillstånd gällande i två år. Även kortare tillståndsperioder kan dock förekomma, t.ex. då den sökandes passhandling endast är gällande för en mer begränsad tid. Om den sökande ännu inte haft uppehållstillstånd i två år är huvudregeln, i avsaknad av särskilda skäl, att ytterligare ett tidsbegränsat uppehållstillstånd ges, före det att ett permanent uppehållstillstånd kan komma ifråga. För att genomföra det omarbetade skyddsgrundsdirektivet 1 har ett krav på en minsta giltighetstid vid en förlängning av ett tidsbegränsat uppehållstillstånd beviljat på grund av anknytning till en referensperson som är skyddsbehövande, med stöd av 5 kap. 3 utlänningslagen, införts i paragrafens tredje stycke. Ändringen trädde ikraft den 1 januari Det nya uppehållstillståndet ska gälla i minst två år, om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen kräver en kortare giltighetstid. Adopterade barn som har rätt till uppehållstillstånd med stöd av 5 kap. 3 första stycket 3 utlänningslagen är dock undantagna. I det omarbetade skyddsgrundsdirektivet återfinns kravet på en minsta giltighetstid för uppehållstillståndet i artikel Det gäller dock endast familjemedlemmar till alternativt skyddsbehövande. Av definitionen i artikel 2 j i direktivet framgår vidare att familjemedlemmarna ska befinna sig i samma medlemsstat i fråga om ansökan om internationellt skydd. En ytterligare förutsättning är att familjen existerade redan i ursprungslandet. När ett tidigare tillstånd beviljats med stöd av 5 kap. 3 utlänningslagen, grundat på anknytning till en person som är skyddsbehövande, ska ett nytt tidsbegränsat uppehållstillstånd gälla under minst två år. Det kan innebära att den sammanlagda tiden med tidsbegränsat uppehållstillstånd kommer att överstiga de två år efter vilka den sökande, enligt huvudregeln i 5 kap. 16 andra stycket utlänningslagen, kan få ett permanent uppehållstillstånd. 1 Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/95/EU av den 13 december 2011 om normer för när tredjelandsmedborgare eller statslösa personer ska anses berättigade till internationellt skydd, för en enhetlig status för flyktingar eller personer som uppfyller kraven för att betecknas som subsidiärt skyddsbehövande, och för innehållet i det beviljade skyddet (omarbetning) (EUT L 337, , s. 9 26, Celex 32011L0095). 2 SFS 2014:1400.

3 3 (7) Rättslig bedömning Vid en förlängning, när det tidigare tillståndet beviljats grundat på anknytning till en person som är skyddsbehövande, ska ett nytt uppehållstillstånd enligt 5 kap. 3 tredje stycket tredje meningen utlänningslagen ha en minsta giltighetstid på två år. Bestämmelsen är föranledd av det omarbetade skyddsgrundsdirektivet. Enligt direktivet ska familjemedlemmen ha befunnit sig i samma medlemsstat vid den tidigare ansökan om skydd och familjen ha varit etablerad redan i hemlandet. Det är dock ett minimidirektiv och något motsvarande krav återfinns inte i utlänningslagen. Kravet på en minsta giltighetstid på två år får därmed anses omfatta samtliga utlänningar som med stöd av 5 kap. 3 utlänningslagen fått ett första uppehållstillstånd på grund av anknytning till en person som är skyddsbehövande. Ett uppehållstillstånd som tidsbegränsas enligt 5 kap. 8 utlänningslagen beviljas normalt för en period av två år, varefter permanent uppehållstillstånd kan ges med stöd av huvudregeln i 5 kap. 16 andra stycket utlänningslagen. Det förekommer dock att den sökande får ett första tillstånd gällande för en kortare tid än två år, t.ex. när hans eller hennes pass inte är giltigt för hela tvåårsperioden. Vid en förlängning kommer i sådana fall även det nya tillståndet att tidsbegränsas, om det inte finns särskilda skäl. Längden på det nya tillståndet bestäms normalt så att den sammanlagda tiden sökanden innehar tidsbegränsat uppehållstillstånd uppgår till två år. Den som beviljats ett första uppehållstillstånd grundat på anknytning till en skyddsbehövande, med stöd av 5 kap. 3 utlänningslagen, har dock vid en förlängning rätt till ett nytt uppehållstillstånd gällande i minst två år. Därmed kan den sammanlagda tiden för vilken denne beviljas tidsbegränsat uppehållstillstånd komma att överstiga den tvååriga prövoperioden vid uppskjuten invandringsprövning. När utlänningen i ett sådant fall ansöker om uppehållstillstånd, trots att det tidigare tillståndet inte är på väg att löpa ut, har Migrationsverket att pröva frågan om ett permanent uppehållstillstånd kan ges. Utifrån principerna om rättskraft finns inget formellt hinder att i dessa fall pröva en ansökan om uppehållstillstånd. Ett permanent uppehållstillstånd är mer fördelaktigt än ett tidsbegränsat sådant (MIG 2009:35). För den som beviljats uppehållstillstånd grundat på anknytning till en skyddsbehövande bör bedömningen vid uppskjuten invandringsprövning motsvara andra kategorier av anhöriga. Utlänningen kan därmed efter att ha haft uppehållstillstånd under två år, vid en materiell prövning av hans eller hennes ansökan, normalt beviljas permanent uppehållstillstånd, även om det tidigare tillståndet inte är på väg att löpa ut. Fredrik Beijer Rättschef

4 4 (7) Bilaga till SR 16/2015 Gällande rätt m.m. Utdrag ur det omarbetade skyddsgrundsdirektivet Artikel 2 Definitioner I detta direktiv gäller följande definitioner: j) familjemedlemmar: följande familjemedlemmar till den person som beviljats internationellt skydd, om dessa familjemedlemmar befinner sig i samma medlemsstat i fråga om ansökan om internationellt skydd och under förutsättning att familjen existerade redan i ursprungslandet: Make eller maka till den person som beviljats internationellt skydd eller hans/hennes ogifta partner i en stadigvarande relation, om lagstiftningen eller sedvanerätten i den berörda medlemsstaten behandlar ogifta par på samma sätt som gifta enligt dess lagstiftning om tredjelandsmedborgare. Underåriga barn till sådana par som avses i första strecksatsen eller till den person som beviljats internationellt skydd, på villkor att de är ogifta, och oavsett om de fötts inom eller utom äktenskapet eller adopterats enligt nationell lagstiftning. Fadern, modern eller någon annan vuxen som ansvarar för den person som beviljats internationellt skydd enligt lag eller praxis i den berörda medlemsstaten om den som beviljats internationellt skydd är underårig och ogift. Artikel 24 Uppehållstillstånd 1. Så snart som möjligt efter det att internationellt skydd har beviljats, ska medlemsstaterna till de personer som innehar flyktingstatus utfärda ett uppehållstillstånd som ska gälla i minst tre år och vara förnybart om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen kräver något annat, och utan att det påverkar tillämpningen av artikel 21.3.

5 5 (7) Utan att det påverkar tillämpningen av artikel 23.1 kan det uppehållstillstånd som ska utfärdas till familjemedlemmarna till de personer som innehar flyktingstatus vara giltigt i mindre än tre år och vara förnybart. 2. Så snart som möjligt efter det att internationellt skydd har beviljats ska medlemsstaterna till de personer som innehar status som subsidiärt skyddsbehövande och deras familjemedlemmar utfärda ett förnybart uppehållstillstånd som ska gälla i minst ett år och, om det förnyas, i minst två år, om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen kräver något annat. Utdrag ur utlänningslagen (2005:716) 5 kap. Uppehållstillstånd 3 Uppehållstillstånd ska, om inte annat följer av b, ges till 1. en utlänning som är make eller sambo till någon som är bosatt eller som har beviljats uppehållstillstånd för bosättning i Sverige, 2. ett utländskt barn som är ogift och a) har en förälder som är bosatt i eller har beviljats uppehållstillstånd för bosättning i Sverige, eller, b) har en förälder som är gift eller sambo med någon som är bosatt i eller har beviljats uppehållstillstånd för bosättning i Sverige, 3. ett utländskt barn som är ogift och som har adopterats eller som avses bli adopterat av någon som vid tidpunkten för adoptionsbeslutet var och fortfarande är bosatt i eller har beviljats uppehållstillstånd för bosättning i Sverige, om barnet inte omfattas av 2 och om adoptionsbeslutet har meddelats eller avses komma att meddelas av svensk domstol, gäller i Sverige enligt lagen (1971:796) om internationella rättsförhållanden rörande adoption, eller gäller i Sverige enligt lagen (1997:191) med anledning av Sveriges tillträde till Haagkonventionen om skydd av barn och samarbete vid internationella adoptioner, 4. en utlänning som är förälder till ett ogift utländskt barn som är flykting eller annan skyddsbehövande, om barnet vid ankomsten till Sverige var skilt från båda sina föräldrar eller från någon annan vuxen person som får anses ha trätt i föräldrarnas ställe, eller om barnet lämnats ensamt efter ankomsten, och 5. en utlänning som är förälder till ett ogift utländskt barn som är flykting eller annan skyddsbehövande, eller en annan vuxen person som får anses ha trätt i föräldrarnas ställe, om utlänningen befinner sig i Sverige och beslutet om hans eller hennes asylansökan fattas i samband med beslutet om barnets asylansökan. När en ansökan om uppehållstillstånd grundas på ett beslut om adoption som har meddelats av svensk domstol, ska den anknytning som har uppkommit genom beslutet godtas i ärendet om uppehållstillstånd.

6 6 (7) Uppehållstillstånd enligt denna paragraf ska gälla minst ett år. Uppehållstillstånd som beviljas ett ogift barn enligt första stycket 2 b ska gälla för samma tid som förälderns uppehållstillstånd. Om ett nytt tidsbegränsat uppehållstillstånd beviljas en utlänning som med stöd av första stycket 1, 2, 4 eller 5 har beviljats ett tidsbegränsat uppehållstillstånd på grund av anknytning till en skyddsbehövande, ska det nya tillståndet gälla i minst två år, om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen kräver en kortare giltighetstid. Lag (2014:1400). 8 Ett uppehållstillstånd som beviljas en utlänning enligt 3 första stycket 1 eller 3 a första stycket 1 ska vara tidsbegränsat vid första beslutstillfället, såvida inte 1. utlänningen sammanbott utomlands med sin make eller sambo under en längre tid, eller 2. det på annat sätt står klart att förhållandet är väl etablerat. Lag (2015:91). 16 En utlänning som med stöd av 8 har beviljats ett tidsbegränsat uppehållstillstånd på grund av familjeanknytning får beviljas ett nytt tidsbegränsat eller permanent uppehållstillstånd på den grunden endast om förhållandet består. En utlänning som har familjeanknytning enligt 3 första stycket 1 eller 2 b eller 3 a första stycket 1 eller andra stycket och som har haft tidsbegränsat uppehållstillstånd i två år får ges ett permanent uppehållstillstånd. Om det finns särskilda skäl, får permanent uppehållstillstånd ges före tvåårsperiodens slut. Har ett förhållande upphört får uppehållstillstånd ändå ges, om 1. utlänningen har särskild anknytning till Sverige, 2. förhållandet har upphört främst på grund av att i förhållandet utlänningen, eller utlänningens barn, utsatts för våld eller för annan allvarlig kränkning av sin frihet eller frid, eller 3. andra starka skäl talar för att utlänningen skall ges fortsatt uppehållstillstånd. Lag (2006:220). Relevanta förarbetsuttalanden Genomförande av det omarbetade skyddsgrundsdirektivet, prop. 2013/14:248, s. 49 Enligt artikel 24.2 i det omarbetade skyddsgrundsdirektivet ska ett förnyat uppehållstillstånd för familjemedlemmar till alternativt skyddsbehövande vara giltigt i minst två år, om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen kräver en kortare tillståndstid. För att genomföra artikel 24.2 i svensk rätt fann regeringen att en ny bestämmelse skulle införas i utlänningslagen. Eftersom direktivet tillåter att medlemsstaterna har förmånligare regler fanns inget hinder mot att medge samma minsta tid giltighetstid för uppehållstillstånd efter förnyelse även till

7 7 (7) flyktingar och övriga skyddsbehövande. Därmed föreslog regeringen en ny bestämmelse innebärande att uppehållstillstånd för flyktingar och andra skyddsbehövande efter förnyelse ska vara giltigt i minst två år, om inte tvingande hänsyn till den nationella säkerheten eller allmänna ordningen kräver en kortare giltighetstid. Vägledande avgöranden från Migrationsöverdomstolen Uttalande från Migrationsöverdomstolen i referat MIG 2009:35 Enligt Migrationsöverdomstolen är ett beslut om tidsbegränsat uppehållstillstånd som beviljats av en migrationsdomstol överklagbart av den utlänning som yrkat permanent uppehållstillstånd. Det var i målet frågan om en ansökan om uppehållstillstånd grundat på skyddsbehov. Migrationsöverdomstolen konstaterade att ett uppehållstillstånd som beviljas på sådan grund kan vara antingen permanent eller tidsbegränsat (jfr rättsfallet MIG 2007:42 i vilket fråga var om uppehållstillstånd på grund av studier och i vilket saken därmed var tidsbegränsat uppehållstillstånd). Det står emellertid klart att ett tidsbegränsat uppehållstillstånd är mindre förmånligt än ett permanent sådant och att ett beslut om tidsbegränsat uppehållstillstånd i ett fall som det nu aktuella därmed får anses ha gått den enskilde emot. Målet visades åter till migrationsdomstolen för ny handläggning.