1(1) Juridik och internrevision Handläggare Daniel Angermann TJÄNSTEUTLÅTANDE 2014-01-17 Version Trafiknämnden 2014-02-11, punkt 14 Yttrande över laglighetsprövning avseende Waxholmsbolagets tillfälliga upphandlingar av skärgårdstrafik Ärendebeskrivning Trafiknämnden har av Förvaltningsrätten i Stockholm förelagts att yttra sig över ett överklagande enligt kommunallagen avseende lagligheten av trafiknämndens beslut den 12 november 2013 att godkänna att Waxholmsbolaget genomför vissa tillfälliga upphandlingar avseende skärgårdstrafiken. Beslutsunderlag Förvaltningens tjänsteutlåtande den 17 januari 2017 med förslag till yttrande enligt bilaga 1. Förslag till beslut Trafiknämnden föreslås besluta att att avge yttrande enligt bilaga 1, samt förklara paragrafen omedelbart justerad. Anders Lindström Förvaltningschef Sara Catoni Chefsjurist
1(5) Handläggare Daniel Angermann Förvaltningsrätten i Stockholm Enhet 11 115 76 Stockholm Bilaga 1: Förslag till yttrande Yttrande Mål 30258-14 Jan Larsén./. Stockholms läns landsting (landstinget) Trafiknämnden (nämnden) har av förvaltningsrätten förelagts att yttra sig över Jan Larséns överklagande av den 16 december 2013 angående lagligheten av trafiknämndens beslut den 12 november 2013 att godkänna vissa temporära direktupphandlingar enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU. Med anledning av detta får nämnden anföra följande. Klagandens yrkande i huvudsaken Jan Larsén yrkar att förvaltningsrätten upphäver trafiknämndens beslut den 12 november 2013, 139, vad avser första och andra att-satsen, såsom stridande mot 3 kap 3 lagen (2010:1065) om kollektivtrafik. Landstingets inställning Landstinget bestrider bifall till överklagandet. Egna yrkanden 1. Överklagandet ska avvisas. 2. Om överklagandet inte avvisas anhåller landstinget om att landstinget bereds ytterligare tillfälle att yttra sig i sak över om det överklagade beslutet strider mot 3 kap 3 lagen om kollektivtrafik. Stockholms läns landsting Trafikförvaltningen 105 73 Stockholm Leveransadress: Lindhagensgatan 100 Godsmottagningen 112 51 Stockholm Telefon: 08 686 16 00 Fax: 08-686 16 06 E-post: registrator.tf@sll.se Säte: Stockholm Org.nr: 232100-0016 www.sll.se Besök oss: Lindhagensgatan 100. Kommunikationer: Stadshagen/Thorildsplan
2(5) Grunder för landstingets inställning 1. Nämndens beslut får enligt 16 kap 19 LOU inte överklagas i den för laglighetsprövning stadgade ordningen. 2. Om förvaltningsrätten finner att överklagandeförbudet enligt 16 kap 19 LOU inte gäller är det ändå inte den i kommunallagen anvisade besvärsordningen som ska tillämpas i förevarande mål. Det överklagade beslutet Trafiknämnden beslutade vid sitt sammanträde den 12 november 2013 att godkänna att Waxholms Ångfartygs AB ( Waxholmsbolaget ) genomför vissa temporära direktupphandlingar avseende skärgårdtrafiken. Enligt beslutets första och andra att-sats beslutade nämnden att att godkänna att Waxholmsbolaget säkerställer skärgårdstrafiken under Interimsperioden i huvudsak i enlighet med bilaga 1 till detta ärende; godkänna att Waxholmsbolaget genomför upphandlingen av skärgårdstrafik under Interimsperioden i enlighet med vad som anges i detta ärende, inklusive tecknar och ingår kontrakt samt i övrigt fattar de beslut, ingår de överenskommelser och vidtar de åtgärder som krävs för att säkerställa skärgårdstrafiken under Interimsperioden. Bilaga 1 till nämndens beslut innehåller en förteckning över olika trafikområden, för vilken en temporär förlängning av gällande avtal föreslås. Den aktuella bilagan bifogas detta yttrande som bilaga 1.
3(5) Det överklagade beslutet är ett upphandlingsbeslut Bakgrunden till och syftet med de temporära upphandlingarna Trafiknämnden beslutade den 22 maj 2012 att uppdra åt Waxholmsbolaget att genomföra upphandlingar avseende den av Waxholmbolaget anordnade trafiken inom Stockholms skärgård och Stockholms hamn (Djurgårdsfärjorna). Av de upphandlingar som påbörjades med anledning av nämndens beslut har därefter tilldelningsbeslut avseende ett (1) trafikområde, Hamn (Djurgårdsfärjorna), fattats den 23 september 2013. Upphandlingarna avseende övriga områden i huvudsak Nord, Syd, Mellan samt vissa kompletterande upphandlingar avbröts i anslutning till trafiknämndens och Waxholmsbolagets styrelses sammanträden den 1 oktober 2013 mot bakgrund av att majoritet i trafiknämnden saknades att godkänna att Waxholmsbolaget fattar tilldelningsbeslut avseende dessa områden. Överprövning enligt LOU pågår sedan dess beträffande frågan om besluten att avbryta upphandlingarna avseende områdena Nord, Syd och Mellan varit förenliga med upphandlingslagstiftningen. För närvarande pågår även förberedelser för att snarast möjligt kunna påbörja nya upphandlingar som ska ersätta de avbrutna upphandlingarna. Till dess de nya upphandlingarna har genomförts och avslutats genom ingående av nya trafikavtal säkerställs trafiken inom Stockholms skärgård genom temporära upphandlingar. De temporära upphandlingarna genomförs i huvudsak genom att befintliga trafikavtal, vars löptid gått ut till årsskiftet 2013/2014 eller kommer att gå ut under våren 2014 förlängts respektive kommer att förlängas under en temporär period av två år (i det överklagade beslutets terminologi och nedan Interimsperioden ). För närmare detaljer om föreslagna förlängningar under Interimsperioden se bilaga 1. Förbud mot överklagande Klaganden anför i sitt överklagande att landstingets beslut att godkänna att Waxholmsbolaget genomför temporära direktupphandlingar under Interimsperioden strider mot 3 kap 3 kollektivtrafiklagen. Bestämmelsen föreskriver att ett avtal om s.k. allmän trafik som ingås av en regional kollektivtrafikmyndighet, i förevarande fall landstinget, eller av den till vilken befogenhet att ingå sådana avtal överlämnats enligt 2 samma lag ska grunda sig på ett beslut om s.k. allmän trafikplikt.
4(5) Inledningsvis önskar landstinget uppmärksamma förvaltningsrätten på det förhållandet att ett beslut om allmän trafikplikt inte behöver föreligga förrän vid själva tidpunkten för ingåendet av avtalet. Beslutet kan till exempel fattas direkt före undertecknandet av avtalet. Beslut om allmän trafikplikt gäller omedelbart och får således verkställas omedelbart och det enda kravet, vad avser tidpunkten för beslut om allmän trafikplikt, är att beslutet rent kronologiskt fattas före ingåendet av avtalet. Oavsett frågan om de av nämnden godkända direktupphandlingarna avser avtal om allmän trafik eller inte krävdes det vid tidpunkten för nämndens beslut inget gällande beslut om allmän trafikplikt. Det sagda innebär att ett beslut om allmän trafikplikt inte varit en formell förutsättning för nämndens beslut att godkänna Waxholmsbolagets direktupphandlingar. Vidare innefattar det överklagade beslutet överhuvudtaget inte något ställningstagande avseende frågor som regleras av kollektivtrafiklagen. Beslutet är av rent upphandlingsrättslig natur. Till exempel framgår av beslutet att de beslutade avtalsförlängningarna ska genomföras som s.k. direktupphandling. Upphandlingsförfarandet regleras i 15 kap. 3 LOU. I beslutet redovisas ingående för förutsättningarna för och risker vid direktupphandling. Bland annat anges att de i lagen angivna undantagssituationerna måste föreligga, t.ex. synnerliga skäl eller en absolut nödvändighet att tilldela kontrakt. Det överklagade beslutet mynnar ut i bedömningen att förutsättningarna för att tilldela kontrakt genom direktupphandling föreligger eftersom Waxholmsbolaget svarar för landstingets tillhandahållande av kollektivtrafik på vatten och saknar möjlighet att senarelägga eller att avstå från att upphandla den aktuella skärgårdstrafiken. Sålunda godkände nämnden genom beslutet att Waxholmsbolaget förlänger de aktuella avtalen genom direktupphandling enligt 15 kap 3 LOU. Ett beslut som LOU är tillämplig på får enligt 16 kap 19 LOU inte överklagas enligt 10 kap kommunallagen. Överklagandet får därför inte prövas i den för laglighetsprövning stadgade ordningen och ska följaktligen avvisas. Frågan om tillämplig besvärsordning Som framgår av det föregående avsnittet är landstinget av uppfattningen att det överklagade beslutet är ett upphandlingsrättsligt beslut på vilket LOU är tillämpligt. Beslutet kan därför inte angripas genom laglighetsprövning enligt kommunallagen.
5(5) Klaganden gör gällande att landstingets beslut strider mot bestämmelser i kollektivtrafiklagen. För det fall förvaltningsrätten anser att beslutet inte är ett upphandlingsrättsligt beslut, för vilket överklagandeförbudet enligt 16 kap 19 LOU gäller, är det enligt landstingets uppfattning ändå inte den i kommunallagen anvisade besvärsordningen som ska tillämpas i förevarande mål. Utgångspunkten är visserligen att beslut av kommunala organ överklagas genom laglighetsprövning men om det i lag eller annan författning finns särskilda föreskrifter om överklagande ska den regleringen enligt 10 kap 3 kommunallagen ha företräde. Kollektivtrafiklagen (6 kap) innehåller sådan specialreglering avseende överklagande, vilket utesluter möjligheten att angripa beslut rörande en regional kollektivtrafikmyndighets behörighet och skyldighet att fatta beslut om allmän trafikplikt genom laglighetsprövning. I första hand ska således överklagandet avvisas på grund av överklagandeförbudet enligt LOU. I andra hand bör överklagandet avvisas eftersom ett mål rörande allmän trafikplikt endast kan prövas enligt kollektivtrafiklagens överklagandebestämmelser. För det fall överklagandet inte avvisas anhåller landstinget om att landstinget bereds ytterligare tillfälle att yttra sig i sak över om det överklagade beslutet strider mot 3 kap 3 lagen om kollektivtrafik.